代理詞

尊敬的首席大法官、法官，

***律師事務(wù)所接受本案被告人XX的委托，指定本人為代理律師出庭履行代理職責(zé)。經(jīng)法院調(diào)查，結(jié)合本案事實和適用法律，現(xiàn)發(fā)表代理意見如下：。原告要求賠償?shù)母黜棑p失與事實相差較大，依法不應(yīng)予以充分支持。原告主張的醫(yī)療費用無異議，但原告住院時，被告XX預(yù)付住院費用2735元，請求法院判決，應(yīng)由保險公司承擔(dān)。

2。遲延費根據(jù)受害人的遲延時間和收入確定。失蹤時間根據(jù)受害人所在醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘，繼續(xù)曠工的，曠工時間可以計算到傷殘認定日的前一天。被害人有固定收入的，滯納金按照實際減少的收入計算。

遇難者是邯鄲鋼鐵股份有限公司職工醫(yī)院的退休職工，他們有固定的月收入，但工資收入并未實際減少。原告未提供加蓋單位印章的休息休假證明、前三個月平均工資收入證明、加蓋本人簽字蓋章的單位工資表。僅原告提供的單位工資收入證明不足以證明其因住院減少工資收入。因此，原告主張遲延費沒有事實依據(jù)。三。護理費用。護理費用根據(jù)護士收入、護士人數(shù)和護理周期確定。護理人員有收入的，按誤工費的規(guī)定計算；護理人員無收入或聘用護理人員的，按當(dāng)?shù)貜氖峦壸o理的護理人員的勞動報酬標準計算。護理人員編制原則上為一人，但醫(yī)療機構(gòu)或鑒定機構(gòu)有明確意見的，可參照確定。原告未提供護理人員休息休假證明、前三個月平均工資收入證明、護理人員簽字蓋章的單位工資表和完稅證明。原告提供的《護理人員（兒子、丈夫）工資收入證明》不足以證明護理人員的工資收入水平，更不足以證明因原告護理而減少的護理人員工資收入，因此不能作為護理費用的計算標準。

另外，原告住院時，被告XX從**家政服務(wù)有限公司聘請了一名護理人員，為期7天，因此在計算護理費時應(yīng)扣除7天的護理時間。7天護理費用由保險公司承擔(dān)。

4。交通費。根據(jù)《人身傷害賠償解釋》第二十二條的規(guī)定，交通費按照受害人及其必要的照顧者就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院的實際費用計算。交通費以官方賬單為準，相關(guān)證明與就醫(yī)地點、時間、次數(shù)一致。無正式票據(jù)部分和與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)不符部分，被告不承擔(dān)責(zé)任。

5。營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況和醫(yī)療機構(gòu)意見確定。但原告未提供相關(guān)證明，住院伙食補貼足以滿足其營養(yǎng)需求，故營養(yǎng)費用要求無事實依據(jù)。

6。財產(chǎn)損失。原告未提供相關(guān)證據(jù)，本院不予支持。

7。原告雖然受傷，但傷勢輕微，對精神損害影響不大，法院應(yīng)酌情處理。

8。殘疾賠償金。傷殘賠償金按照受害人的傷殘程度或者傷殘程度、上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者法院所在地農(nóng)村居民人均純收入計算，自殘疾認定之日起20年計算。根據(jù)《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，訴訟請求應(yīng)當(dāng)明確具體。原告未明確殘疾賠償金的具體數(shù)額，也未根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》第34條在舉證期限內(nèi)增加或者變更訴訟請求。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百三十九條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法予以駁回。根據(jù)《道路交通安全法》第七十六條的規(guī)定，機動車發(fā)生交通事故，造成人身傷害或者財產(chǎn)損失的，保險公司應(yīng)當(dāng)在機動車第三者責(zé)任強制保險責(zé)任限額內(nèi)賠償。超過責(zé)任限額的部分，按照責(zé)任劃分承擔(dān)責(zé)任。被告XX購買了**財產(chǎn)保險河北分公司邯鄲中心分公司的交通強制保險和三責(zé)保險。保險期間發(fā)生交通事故的，保險公司應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

根據(jù)原告的訴訟請求和法院調(diào)查的事實，原告的損失不超過交通強制保險最高責(zé)任限額的，**財產(chǎn)保險河北分公司邯鄲中心分公司依法承擔(dān)賠償責(zé)任。超過交通強制保險最高責(zé)任限額的部分，保險公司應(yīng)當(dāng)在三責(zé)保險范圍內(nèi)賠償，并請求法院一并處理?！侗ｋU法》第六十六條規(guī)定，責(zé)任保險的被保險人因造成第三人損害的保險事故被提起仲裁或者訴訟的，被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用，由被保險人支付，除合同另有約定外，由保險人承擔(dān)。保險公司內(nèi)部保險條款不是合同約定，而是強制性格式條款。根據(jù)中國法律的一般原則，與法律沖突的條款無效。根據(jù)《訴訟費用支付辦法》第二十九條規(guī)定，訴訟費用由敗訴方承擔(dān)，但勝訴方自愿承擔(dān)的除外。根據(jù)法律規(guī)定，在交通強制保險責(zé)任限額內(nèi)，被告XX不承擔(dān)賠償責(zé)任，不屬于敗訴方，不應(yīng)承擔(dān)訴訟費用。敗訴方應(yīng)為負有法律責(zé)任的當(dāng)事人，即**財產(chǎn)保險公司河北分公司邯鄲中心分公司。雖然保險條款第十條規(guī)定，保險公司因交通事故發(fā)生的仲裁費用或訴訟費用及其他相關(guān)費用免責(zé)，但違反了《保險法》和《訴訟費用支付辦法》的規(guī)定，不具有法律效力。保險公司本應(yīng)在交通強制保險責(zé)任限額內(nèi)主動承擔(dān)法律賠償責(zé)任，但在交通事故發(fā)生后，卻沒有出面協(xié)商調(diào)解，導(dǎo)致受害人向人民法院起訴以獲得賠償。敗訴方作為民事訴訟的主體，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)訴訟費用。

綜上所述，原告的索賠缺乏事實依據(jù)和證據(jù)，依法無法認定；保險公司應(yīng)在交通強制保險和第三人保險的責(zé)任限額內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，并承擔(dān)訴訟費用和鑒定費用，因此，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實和證據(jù)作出判決，保護被告人XX的合法權(quán)益。你知道嗎