【關(guān)鍵提示】

針對(duì)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉若干問(wèn)題的解釋》第四條存在的有關(guān)問(wèn)題，在確定以公司資產(chǎn)對(duì)外擔(dān)保擔(dān)保合同的效力時(shí)在我國(guó)，應(yīng)當(dāng)有選擇地謹(jǐn)慎適用，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)避免適用本條。公司及其董事、經(jīng)理違反《公司法》（修訂前）第六十條規(guī)定簽訂的對(duì)外擔(dān)保合同不一定無(wú)效，這涉及到如何理解和適用《公司法》（修訂前）第六十條和《擔(dān)保法司法解釋》第四條。由此推論，筆者認(rèn)為，在認(rèn)定合同效力的各類案件中，應(yīng)準(zhǔn)確理解和把握《合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)及其他法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)范的規(guī)范意圖和規(guī)范屬性；全面權(quán)衡各方的權(quán)益訴求和沖突，對(duì)優(yōu)先保護(hù)公民權(quán)益的一方作出實(shí)質(zhì)性判斷；要根據(jù)案件事實(shí)判斷有關(guān)當(dāng)事人，注意分析判決結(jié)論的社會(huì)效果，全面說(shuō)明司法判決的理由。上訴人（原審被告）：廣饒嘉德公司。

被上訴人（原原告）：山東萬(wàn)佳公司。一審被告人：王佳。

一審被告人：徐瑩。2005年11月18日，東營(yíng)萬(wàn)家擔(dān)保有限公司（甲方）與王家德（乙方）、廣饒嘉德公司（丙方）簽訂《借款反擔(dān)保合同》，約定乙方向銀行申請(qǐng)借款48萬(wàn)元，期限為2005年12月15日至2008年12月15日。甲方應(yīng)為乙方提供擔(dān)保，乙方必須保證按期償還貸款本息，為保證乙方履行到期的全部還款義務(wù)，乙方提供丙方廣饒嘉德公司作為本合同履行的擔(dān)保人。如因乙方未履行對(duì)銀行的全部還款義務(wù)而由甲方承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，上述擔(dān)保人在甲方的還款金額及發(fā)生的一切費(fèi)用均在違約金范圍內(nèi)計(jì)算，甲乙雙方共同承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。擔(dān)保期限自本合同生效之日起至乙方與銀行簽訂的借款合同期滿后兩年。一方違反本合同的，除賠償損失外，還應(yīng)向另一方支付違約金10萬(wàn)元。同日，被告徐英向原告出具同意書。作為王佳的配偶，徐英答應(yīng)與借款人王佳一起參與償還銀行債務(wù)。另查明，王家德在簽訂上述貸款反擔(dān)保合同時(shí)是廣饒縣嘉德食品有限公司的法定代表人和股東，廣饒縣嘉德食品有限公司的另一股東是張長(zhǎng)志。2005年12月15日，抵押人（甲方）廣饒嘉德公司與抵押權(quán)人（乙方）東營(yíng)萬(wàn)家擔(dān)保有限公司簽訂抵押合同。為保證借款人于2005年12月15日與乙方簽訂的《貸款反擔(dān)保合同》項(xiàng)下的義務(wù)能夠有效履行，甲方愿意提供抵押擔(dān)保，本合同所擔(dān)保的主要債權(quán)以乙方根據(jù)本合同所發(fā)放的貸款金額為準(zhǔn)主合同48萬(wàn)元。如果借款人在主合同到期時(shí)未能償還貸款本金、利息及其他費(fèi)用，乙方有權(quán)處分本合同項(xiàng)下的抵押物。抵押品清單中詳細(xì)列出了抵押品。乙方行使抵押權(quán)時(shí)，有權(quán)依法與甲方協(xié)商折價(jià)，以補(bǔ)償主合同項(xiàng)下的抵押物，并拍賣、變賣支付人所欠債務(wù)或抵押物，取得價(jià)款，優(yōu)先受償。同日，廣饒縣工商行政管理局對(duì)列入抵押清單的3臺(tái)生產(chǎn)設(shè)備進(jìn)行了抵押登記。2005年12月15日，中國(guó)工商銀行廣饒縣分行與王家德、東營(yíng)萬(wàn)家擔(dān)保有限公司簽訂借款合同，約定借款人王家德向銀行借款48萬(wàn)元購(gòu)買商品房，借款期限為2005年12月15日至12月15日，2008貸款由東營(yíng)市萬(wàn)佳擔(dān)保有限公司提供責(zé)任擔(dān)保，借款人未按合同約定履行還款義務(wù)時(shí)，擔(dān)保人承諾按貸款人要求履行還款義務(wù)，擔(dān)保范圍包括貸款本金、利息、利息，罰息和實(shí)現(xiàn)合同項(xiàng)下債權(quán)的成本。合同簽訂后，銀行向王家德支付了48萬(wàn)元貸款。王家德未能還款后，山東萬(wàn)佳擔(dān)保有限公司在承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后向法院起訴。你知道嗎