勞務派遣和勞務外包是兩種不同的用工方式,其法律結構和法律關系主體的責任設置存在較大差異。勞務派遣,又稱人力派遣、勞務派遣等,是指勞務派遣單位根據(jù)用人單位的需要,派遣符合條件的勞動者到用人單位工作。它把用工和用人環(huán)節(jié)分開,形成派遣單位、用人單位和被派遣勞動者三方關系。
勞務外包又稱業(yè)務外包和勞務外包,是用人單位整合外部優(yōu)秀專業(yè)資源,降低成本、提高效率的一種管理模式。一般來說,用人單位將部分業(yè)務或工作承包給相關外包單位,外包單位根據(jù)用人單位的要求安排勞動者完成相應的業(yè)務或工作,形成用人單位、外包單位和勞動者的三方關系。勞務外包的特點是以“委托合同”的名義完成“勞動合同”。用人單位不需要承擔用工責任,但外包單位承擔用工管理責任。因此,認定外包關系,主要要把握以下幾點:一是用人單位與外包單位之間存在委托合同;二是外包單位負責管理勞動者;三是外包單位支付勞動者報酬。從以上分析可以看出,勞務派遣與勞務外包的共同特點是用人單位不與勞動者簽訂勞動合同,兩者的主要區(qū)別如下:
1。法律適用的不同
勞務派遣適用于勞動合同法,屬于社會法范疇,具有一定的公法性質,更體現(xiàn)了對勞動者的重要性如用人單位只有在具備法定勞動條件的情況下,才能將勞動者返還給勞務派遣單位退貨,不能隨意退貨;勞務外包適用合同法,提倡當事人意思自治,法律不禁止自由;勞動者管理權限不同
勞務派遣勞動者主要由用人單位直接管理,用人單位的各項規(guī)章制度適用于派遣勞動者;勞務外包中,從事外包服務的勞動者由承包人直接管理,用人單位不得直接管理。用人單位的各項規(guī)章制度不適用于從事勞務外包的勞動者,否則,就等于步入勞務派遣的門檻。勞務外包與勞務派遣的核心區(qū)別在于勞動者管理權限的不同。為了實現(xiàn)“真正的外包”,用人單位必須切斷對從事外包的勞動者的直接管理。業(yè)主的要求和指示應直接分配給承包商在外包現(xiàn)場指派的管理人員。勞務派遣的核心要素是勞動過程。勞務派遣單位對被派遣勞動者的工作成果不負責。勞務外包的核心要素是工作成果,勞務派遣人員可以“成功”或“失敗”,成功或失敗的風險由用人單位承擔。發(fā)包人關注承包人交付的工作成果。至于承包商如何完成工作,雇主并不關心。承包人只有在工作成果符合約定時,才能取得相應的外包費用。勞務派遣作為一種用工方式,是勞務派遣法律關系中的三方當事人之一,需要承擔一定的用工風險。如勞務派遣單位違法,給被派遣勞動者造成損害的,勞務派遣單位和勞務派遣單位應當承擔連帶賠償責任;在勞務外包過程中,承包人的用工風險與用人單位無關。發(fā)包人和承包人各自承擔用工風險,用工風險是完全隔離的。有不同的業(yè)務資格要求。
勞務派遣單位必須是嚴格按照《勞動合同法》規(guī)定設立并取得勞務派遣行政許可的法人。一般來說,勞務外包的承包人沒有特殊的業(yè)務資格要求,除非有特殊的法律規(guī)定。勞務派遣過程中,勞務派遣人員的工資總額納入用人單位工資總額的統(tǒng)計范圍,包括用人單位承擔的基本工資、加班工資、績效工資、各項津貼、補貼等,但不包括因使用勞務派遣人員而支付的管理費和其他用工費用;在勞務外包活動中,承包人在發(fā)包人支付的外包費用中向從事勞務外包的勞動者支付勞動報酬,勞務外包費用不計入發(fā)包人的工資總額雇主。
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