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寧波
不辦理抵押登記手續(xù)，擔(dān)保人如何承擔(dān)責(zé)任
作者：崔海寧【案】
<2012年6月22日，被告余明以經(jīng)營資金周轉(zhuǎn)為由向原告張浩借款10.3萬元，原告從銀行提取現(xiàn)金10.3萬元，將借款交付被告余明。貸款期限為一個月，無息。借款當(dāng)日，被告于明向原告開具了10.3萬元的借據(jù)。被告劉輝以擔(dān)保人的名義簽署了借據(jù)，同意以被告余明名下登記的商鋪為其貸款提供抵押擔(dān)保，并將國有土地使用權(quán)證和房產(chǎn)證抵押給原告張浩，但雙方均未到有關(guān)部門辦理辦理抵押登記。貸款到期后，原告多次未能向兩被告追討貸款，遂訴至法院。保證人如何承擔(dān)責(zé)任？第一意見：不辦理抵押登記的，抵押權(quán)不成立，保證人不承擔(dān)責(zé)任。第二種意見：抵押權(quán)雖不成立，但抵押合同成立并生效，保證人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。作者同意第二種意見。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第十五條規(guī)定：“當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓、消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立之日起生效；未辦理產(chǎn)權(quán)登記的，不影響合同效力”，被告人劉輝利用其店鋪為余明的債務(wù)提供抵押擔(dān)保。由于抵押權(quán)尚未登記，抵押財產(chǎn)尚未成立。但是，雙方之間的抵押合同是成立和有效的。被告人劉輝應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)合同責(zé)任。由于簽訂抵押合同的目的是實(shí)現(xiàn)債務(wù)清償，因此承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式應(yīng)當(dāng)是被告人劉輝在房產(chǎn)價值范圍內(nèi)提供抵押擔(dān)保的房屋，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充清償債務(wù)的責(zé)任。
（作者單位：江西省武寧縣人民法院）
來源：魯巴網(wǎng)責(zé)任編輯：牟菲菲
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謝福金律師是廣東典緯律師事務(wù)所核心成員，中山大學(xué)法律本科學(xué)歷，具有扎實(shí)的法律專業(yè)知識、較強(qiáng)的表達(dá)能力與邏輯分析能力。從事法律服務(wù)工作以來，辦理過大量民商案件、刑事辯護(hù)，積累了豐富的法律實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，擅于處理各類民商事、合同糾紛、債務(wù)追收、交通事故、工傷及勞動糾紛、婚姻家庭糾紛、刑事辯護(hù)等方面的法律事務(wù)，能夠?yàn)楫?dāng)事人爭取最大的權(quán)益，贏得他們的信任與好評！
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