新《民法典》將于2021年1月1日起施行,《婚姻法》、《擔保法》及相關解釋有效期至2020年12月31日。屆時,與民法典相抵觸的規(guī)定將失效,并將被新的司法解釋所取代。《民法典》第387條(自2021年1月1日起施行)為保證債權的實現(xiàn),債權人可以依照本法和其他法律的規(guī)定設立擔保物權。
1。在這種情況下,它不是擔保,或者不構成擔保。擔保,是指法律為了保證債權的實現(xiàn),促使債務人以債務人或者第三人的債權或者特定財產履行債務的制度。保證是一種承諾,是對保證人和被保證人行為的一種約束。一般有口頭保證和書面保證。
2。《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十一條規(guī)定,他人在借款收據、收據、借據等債權或者借款合同上簽名或者蓋章的,但不表明保證人身份或者不承擔保證責任,或者通過其他事實不能推定為保證人的,貸款人要求其承擔保證責任的,人民法院不予支持。保證人根據《擔保法》的規(guī)定,第三人與債權人約定,債務人不履行債務時,保證人應當按照約定履行債務或者承擔責任。這里的第三人是保證人,包括有能力代表債務人清償債務的法人、其他組織或者公民,這里的債權人是主債務的債權人。這里——根據協(xié)議履行義務或承擔責任——稱為保證義務,或保證責任。保證人具有法律規(guī)定的資格,即符合下列條件:
(1)不涉案;
(2)享有政治權利,人身自由不受限制;
(3)在當地有常住和固定住所;
(4) 有能力履行擔保義務。(5) 沒有明顯的違約記錄。一是有能力代為清償債務的法人、其他組織或者公民可以擔任擔保人。但是,不具備完全賠償能力的法人、其他組織或者自然人作為保證人訂立保證合同后,以無賠償能力為由要求免除保證責任的,人民法院不予支持。其次,根據民法通則的有關規(guī)定,個體工商戶和農村承包經營戶是公民的一種特殊形式。因此,作為擔保人的公民也可以是個體工商戶和農村承包經營者。第三,擔保人包括:依法登記取得營業(yè)執(zhí)照的個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè);依法登記取得營業(yè)執(zhí)照的合營企業(yè);依法登記取得營業(yè)執(zhí)照的中外合作經營企業(yè)許可證;經民政部門核準登記的社會團體;經核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。第四,企業(yè)法人分支機構未經法人書面授權提供擔保的,擔保合同無效。企業(yè)法人職能部門提供擔保的,擔保合同無效。第五,公益性事業(yè)單位和社會團體不得作為擔保人。從事經營活動的事業(yè)單位、社會團體為擔保人的,其簽訂的擔保合同不存在導致?lián):贤瑹o效的其他情形的,視為有效。第六,國家機關在接受外國政府或者國際經濟組織貸款過程中,經國務院批準,可以作為擔保人。在其他情況下,不允許作為擔保人。
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