什么是履約保證金?《招標投標法實施條例》第五十八條規(guī)定,招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應當提交。投標人有權要求中標人提交一定數(shù)量的履約保證金。保證金應當按照招標人的規(guī)定、招標文件的規(guī)定或者評標后招標人的決定,以現(xiàn)金、支票、履約保函或者銀行保函的形式提供。保證金的金額應足以促使中標人履行合同,并應予以退還。但在工程合同中,招標人可以將部分保證金延長至工程竣工,即工程竣工驗收。在貨物或服務的采購合同中,招標人也可以將部分定金延長至安裝或調(diào)試后。
中標人拒絕提交履約保證金的,視為放棄中標項目,應承擔違約責任。在這種情況下,招標人可以從剩余有效投標中選擇排名最高的投標為中標,但招標人也有權拒絕所有剩余投標并重新組織投標。
履約保函不同于押金、預付款和擔保。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百一十一條的規(guī)定,支付定金的當事人不履行約定義務的,無權要求返還定金。由于本法沒有規(guī)定接受履約保證金的投標人在不履行合同時是否應雙倍返還履約保證金,我們不能將其視為定金。第二,履約保證金與預付款不同。預付款,是指合同一方在合同履行前提前支付約定的價款。為了幫助債務人更好地履行合同,它是履行合同的一部分。預付款不遵循押金的處罰,即預付款交付后,如果雙方當事人不履行合同,就不會有損失或雙倍返還。但是,履約保證金將不予退還。最后,履約保證金也不同于擔保。擔保是第三人與債權人之間約定,債務人不履行債務時,第三人應當履行債務的協(xié)議。擔保物屬于第三人。履約保函采用銀行保函形式時,最容易與銀行保函混淆。銀行擔保是銀行以自己的財產(chǎn)或者信用為他人債務提供擔保的一種形式。這也是一種保障,也是對新人的一種保障。銀行保函作為履約保函,僅保證中標人不履行合同時,從其賬戶中支付相應的保函金額。因此,銀行保函實質(zhì)上是中標人的保函,而不是第三方銀行的保函。綜上所述,履約保證金是督促中標人履行本法規(guī)定的債務的一種特殊手段,不同于債務的法定擔保。第二,什么是投標保證金?現(xiàn)行《擔保法》規(guī)定了擔保、抵押、質(zhì)押、留置、定金五種擔保方式《擔保法》規(guī)定:擔保是當事人為保證債務的履行,依照法律或者約定,保護債權人利益實現(xiàn)而采取的法律措施。法律還規(guī)定,有能力代為清償債務的法人、其他組織或者公民可以擔任擔保人。由此可見,擔保不僅是人的概念,而且是當事人以外的第三人的概念。
我國法律、行政法規(guī)中沒有提及投標保證金的概念,也就是說,根據(jù)即將實施的《行政許可法》的法理,投標保證金不是工程投標中的必要內(nèi)容。
在部門規(guī)章中,只有建筑工程施工招標中才有相關規(guī)定。甚至這些規(guī)定都是:“招標人可以在招標文件中要求投標人提交投標保證金”,一般來說,“可以”在法律上也可以理解為“可以不提交”,因此招標人不得要求投標人提交投標保證金。綜上所述:在我國的法律制度中,投標保證金作為一種選擇權出現(xiàn)在業(yè)主的投標中,僅在工程建設投標中使用,在工程勘察、設計、監(jiān)理投標中不作要求。
投標保證金的形式和金額:根據(jù)建設部89號令,投標保證金可以使用支票、銀行匯票等,一般不得超過投標總價的2%,最高不得超過50萬元。國家計委第30號令規(guī)定,“投標保證金除現(xiàn)金外,可以是銀行保函、保兌支票、銀行匯票或者銀行出具的現(xiàn)金支票。投標保證金一般不超過投標總價的2%,但最高不超過80萬元。”也就是說,在中國,投標保證金應當是銀行保函、保兌支票、銀行匯票或者“現(xiàn)金以外”銀行簽發(fā)的現(xiàn)金支票。第三,投標保證金和履約保證金的區(qū)別:
1。提交主體:投標保證金由所有投標人提交;履約保證金僅由中標人提交。
2。投標保證金期限:投標保證金應在招標文件規(guī)定的投標保證金期限內(nèi)提交,一般在投標的同時提交;履約保證金應在正式施工合同簽訂前提交;投標保證金的退還時間為施工合同簽訂或提供履約保證金的第28天;履約保證金的退還時間為工程驗收合格之日或合同規(guī)定的時間。后果:未按招標文件規(guī)定提交投標保證金或提供的投標保證金有缺陷的,按廢標處理;提交投標保證金但有下列兩種情形之一的,沒收投標保證金;未按招標文件規(guī)定提交履約保證金根據(jù)招標文件的要求,將失去簽訂合同的資格,投標保證金將被沒收。如果提交履約保函的一方不履行合同,接收方可按合同約定沒收履約保函,但不限于此;如果接收方不履行合同,則應向提交方返還雙倍的履約保函,但不限于此。目的:投標保證金有兩個目的:一是投標人在投標有效期內(nèi)不得撤回其投標文件;一旦中標,必須在規(guī)定期限內(nèi)提交履約保證金或簽訂合同。履約保函的目的是保證合同的全面履行,主要是保證合同的履行符合合同的質(zhì)量和工期條款。
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