根據(jù)建設(shè)工程施工合同的約定,是指在履行過程中,因?qū)Ψ綉袚熑味亲陨磉^錯而造成的實際損失,要求對方給予經(jīng)濟補償和(或)延長工期的要求合同。根據(jù)建筑市場的實踐,人們通常稱之為索賠是指承包人向發(fā)包人提出的索賠,而發(fā)包人提出的索賠一般稱為反索賠。工程索賠經(jīng)雙方協(xié)商或有關(guān)部門、主管部門確認后,方可作為工程結(jié)算的依據(jù)。
項目索賠具有以下法律特征:
首先,不同于項目簽證是雙方的法律行為,項目索賠是雙方協(xié)商不成的結(jié)果,是單方面索賠權(quán)利和單方面法律行為的表現(xiàn)。工程索賠是指工程合同的任何一方通過支付各種費用、延誤工期、賠償損失等方式向?qū)Ψ教岢龅乃髻r。因此,工程索賠不是雙方約定的結(jié)果,而只是追求結(jié)果的手段。第二,與項目簽證涉及的利益已經(jīng)確定的特點相比,項目索賠涉及的利益尚未確定,這是一種預期利益。賠償請求的性質(zhì)不同于簽證后的違約金,是否應當支付還有待確定。只有證據(jù)確鑿、充分,才能予以確認,但證據(jù)不足或者沒有證據(jù)支持的,就難以確認。因此,工程索賠是單方面的意愿和要求。未經(jīng)批準,索賠中涉及的附加或賠償不能直接作為對方付款的證據(jù)。債權(quán)請求作為一種期待權(quán)益,需要經(jīng)過一定的程序才能得到確認。第三,與工程簽證不依賴其他證據(jù)不同,未經(jīng)證實的工程索賠必須依賴證據(jù)。工程索賠的前提是雙方在施工過程中對情況的變化、責任的承擔以及費用增減的數(shù)額持有不同的意見。一方不同意另一方提出的簽證要求,雙方當時未能達成協(xié)議或未能履行簽證手續(xù),以后未能達成協(xié)議。在這種雙方理解不一的情況下,一方堅持提出自己的主張,但為了得到對方的確認,當然只能依靠確鑿充分的證據(jù)來證明自己的主張。這也是項目索賠成功的關(guān)鍵。為此,示范文本在其專用欄“36,索賠”條款中明確規(guī)定:“當一方向另一方索賠時,應當有正當?shù)乃髻r理由,當索賠事件發(fā)生時,應當有有效的證據(jù)。”,明確了索賠通知和程序要求。
工程索賠的上述法律特征決定了通過索賠實現(xiàn)自身權(quán)益最重要的是保存和固定所有能夠證明自身權(quán)益的證據(jù)。沒有有效的證據(jù),就不可能有成功的索賠。因此,學習和掌握證據(jù)原則,明確索賠管理責任,掌握、收集、保護和使用各種對自己有利的證據(jù),是甲方代表和乙方項目經(jīng)理在合同中的一項重要任務。你知道嗎
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