其法律依據(jù)是什么？

根據(jù)原《經(jīng)濟(jì)合同法》及相關(guān)法律法規(guī)，工程索賠費(fèi)用中原本不包括預(yù)期收益。然而，1999年10月1日實(shí)施的《合同法》卻改變了這種局面?！逗贤ā返谑龡l規(guī)定：“一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者不按照約定履行合同義務(wù)，給對(duì)方造成損失的，賠償損失的數(shù)額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括由此獲得的利益可以在合同履行后取得，但不得超過(guò)違約后一年當(dāng)事人在訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)的因違約可能造成的損失?！边@一規(guī)定首次明確了國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)合同的預(yù)期收益可以以法律的形式要求，這為承包商索賠預(yù)期利益奠定了法律基礎(chǔ)。一是本合同采用建設(shè)工程施工合同（示范文本）（以下簡(jiǎn)稱新示范文本）。根據(jù)通用條款第44條，因發(fā)包人原因終止合同，包括發(fā)包人拖欠工程進(jìn)度款、承包人暫停施工、發(fā)包人超過(guò)56天仍未付款；或因發(fā)包人違約（包括因發(fā)包人原因暫停或延誤施工）而不能履行合同的，承包人有權(quán)提前通知后解除合同。

在上述情況下，承包人不僅可以要求賠償已完工程的費(fèi)用、退場(chǎng)費(fèi)用、已付貨款和退貨費(fèi)用，還可以要求賠償因合同終止而造成的損失。損失包括預(yù)期收益的損失，一般主要是預(yù)期收益的損失。另一種是雙方簽訂的施工合同不采用示范文本的，根據(jù)合同法第九十四條和民法通則第一百一十五條的規(guī)定，承包人可以“遲延履行主要債務(wù)，并經(jīng)催告在合理期限內(nèi)不履行”、“遲延履行債務(wù)或者其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)”等，合同應(yīng)當(dāng)終止，并要求發(fā)包人賠償包括預(yù)期利益在內(nèi)的損失。

第三種是發(fā)包人單方面刪除合同工程（刪除合同工程是指合同約定應(yīng)由承包人完成的部分工程），如單體住宅樓、裝飾裝修等單位工程和其他分部工程，業(yè)主（或工程師）指示承包人不施工或指示其他承包人完成的門(mén)窗及其他分部工程。承包人可以要求發(fā)包人賠償預(yù)期收益。

承包商如何索賠預(yù)期收益？筆者認(rèn)為至少應(yīng)注意以下操作要點(diǎn)。

-不要輕易放棄索取預(yù)期收益的權(quán)利。也就是說(shuō)，不容易接受某些招標(biāo)文件中規(guī)定的“承包人在合同終止時(shí)的索賠限于直接損失”等苛刻條款，也不容易根據(jù)需要在合同簽訂后一年內(nèi)要求法院或仲裁庭解除合同。在簽訂協(xié)議、結(jié)算書(shū)等與合同終止、合同工作刪除有關(guān)的文件時(shí)，不得放棄此項(xiàng)權(quán)利。

--最好在簽訂合同前后的適當(dāng)時(shí)間，以書(shū)面形式將承包工程的利潤(rùn)通知業(yè)主。利潤(rùn)預(yù)期相對(duì)簡(jiǎn)單。按工程定額和一定下浮比例確定投標(biāo)價(jià)格的，定額利潤(rùn)率減去下浮率即為承包人的預(yù)期利潤(rùn)率。如果按工程量清單報(bào)價(jià)，根據(jù)招標(biāo)文件的要求或這種報(bào)價(jià)方式的交易習(xí)慣，可在報(bào)價(jià)時(shí)或開(kāi)工前向業(yè)主提交費(fèi)用分?jǐn)偙?。如果沒(méi)有事先通知預(yù)期利潤(rùn)，承包商在索賠時(shí)很難確定預(yù)期利潤(rùn)。

--掌握合同解除和索賠刪除的主動(dòng)權(quán)。工程建設(shè)的實(shí)際情況復(fù)雜，雙方的過(guò)錯(cuò)往往交織在一起。哪一方選擇有利時(shí)機(jī)，在問(wèn)題上主動(dòng)出擊，哪一方容易取得索賠的成功。同時(shí)，承包人不應(yīng)因訴訟時(shí)效而喪失勝訴的權(quán)利。

-有資質(zhì)的單位可以聘請(qǐng)專業(yè)律師擔(dān)任索賠顧問(wèn)。期待利益請(qǐng)求權(quán)作為一種新型的請(qǐng)求權(quán)，涉及到許多新問(wèn)題。熟悉中國(guó)法律、熟悉工程交易習(xí)慣、熟悉工程造價(jià)的專業(yè)律師，在承包商預(yù)期利益訴求中能發(fā)揮更大的作用