民事訴狀

被告：山東XXX有限公司，地址：淄博市張店區(qū)南丁車站街69號(hào)

法定代表人：XXX，職務(wù)：董事長

被告：XXX，男，1958年3月1日出生，漢族，住XXXXXX。

被申請人XXX與被申請人之間的施工合同糾紛案：山東XXX有限公司被申請人現(xiàn)答復(fù)如下：

1。被申請人有嚴(yán)重違約行為，被申請人要求被申請人支付工程款，沒有任何事實(shí)和法律依據(jù)。2007年6月15日和2007年7月26日，被申請人與被申請人簽訂了兩份合同：《氧化鋁磨料電熱煅燒輥道窯施工合同》和《梭式窯施工合同》。根據(jù)《氧化鋁磨具電熱煅燒輥道窯施工合同》，被申請人承攬了輥道窯的施工任務(wù)，并負(fù)責(zé)工程設(shè)計(jì)施工、勞務(wù)材料承包和調(diào)試承包。被申請人根據(jù)工程竣工情況分批支付工程款。但從被申請人實(shí)際履行情況看，被申請人未按合同約定履行施工合同，在工程結(jié)構(gòu)、建筑材料等方面存在嚴(yán)重違約行為。

根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十八條：“建設(shè)單位必須按照工程設(shè)計(jì)圖紙和施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工，不得擅自修改工程設(shè)計(jì)，但被申請人在履行合同過程中有十余起違約行為，屬于嚴(yán)重違約。根據(jù)《電熱煅燒氧化鋁磨粒輥道窯施工合同》及其工程技術(shù)指標(biāo)hc24.96-0.8《電熱煅燒氧化鋁磨粒輥道窯技術(shù)附件》，被申請人的違約行為概括如下：

1。被申請人逾期履行合同約定，被申請人負(fù)責(zé)窯爐的設(shè)計(jì)、現(xiàn)場生產(chǎn)、施工和安裝，并在50天內(nèi)（即2007年8月16日前）收到定金，被申請人應(yīng)完成設(shè)計(jì)、制造、施工，窯的安裝和調(diào)試。但根據(jù)工程實(shí)際進(jìn)度，被申請人于10月20日完成工程并開始冷調(diào)試。

2。被申請人履行合同與合同嚴(yán)重不符的，與合同不符的多達(dá)十項(xiàng)，給被申請人造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。具體違約案例總結(jié)如下：

（1）變速器調(diào)速范圍不符合要求：最高轉(zhuǎn)速為常用轉(zhuǎn)速（4.16m/h），在2-8m/h范圍內(nèi)不可調(diào)，運(yùn)行速度不可控導(dǎo)致生產(chǎn)速度不可控，嚴(yán)重影響生產(chǎn)效率。

（2）加熱爐加熱區(qū)數(shù)量不符合要求：合同中加熱區(qū)數(shù)量為8個(gè)，實(shí)際為7個(gè)；相應(yīng)加熱元件布置不符合合同要求：硅碳加熱棒減少1個(gè)區(qū)；溫控點(diǎn)數(shù)量減少也減少了一個(gè)點(diǎn)。

以上配件不符合合同要求，導(dǎo)致設(shè)備達(dá)不到目標(biāo)功率，且溫區(qū)不溫，產(chǎn)品質(zhì)量不穩(wěn)定，產(chǎn)品廢品率大幅增加。

（3）當(dāng)額定加熱功率從210Kw增加到330kw時(shí)，乙方未及時(shí)通知被申請人，導(dǎo)致被申請人的變壓器和電纜超負(fù)荷運(yùn)行，存在安全隱患。（淄川區(qū)鴻鵬窯設(shè)備加工廠的蘇鵬已出具書面確認(rèn)。)

（4）窯頂結(jié)構(gòu)不符合合同要求，采用水平多頂棚磚代替水平全橋磚。

窯頂結(jié)構(gòu)改變后，窯的保溫效果降低，窯內(nèi)溫度降低。（本項(xiàng)目已由淄川區(qū)鴻鵬窯設(shè)備加工廠的蘇鵬確認(rèn)。)

（5）除高溫段外，耐火纖維氈未按合同規(guī)定粘貼在爐內(nèi)壁。

（6）溫控儀表不符合合同要求：

k標(biāo)熱電偶由7減為5；s標(biāo)熱電偶由5減為3；B標(biāo)熱電偶應(yīng)為4，未實(shí)際安裝；智能儀表由9減為7；單顯示儀表由原來的5個(gè)減少到3個(gè)，晶閘管模塊由原來的8個(gè)減少到7個(gè)。

（7）窯體施工用耐火材料的變更：未按合同約定使用宜興摩根熱陶瓷耐火材料，而是使用河南省低成本耐火材料。

本工程實(shí)際使用的耐火材料低于合同規(guī)定的質(zhì)量要求，且耐火材料易斷裂，給生產(chǎn)造成很大損失。（本項(xiàng)目已由淄川區(qū)鴻鵬窯設(shè)備加工廠的蘇鵬確認(rèn)。)

（8）傳動(dòng)系統(tǒng)：僅實(shí)現(xiàn)前進(jìn)和回轉(zhuǎn)功能，回轉(zhuǎn)不能達(dá)到一周，故在事故處理中不能實(shí)現(xiàn)保護(hù)桿，無后退功能。

（9）由于加熱區(qū)數(shù)量減少，加熱元件過載，損傷加速，ф25/800/500碳化硅棒不能滿足要求。

（10）輥棒從側(cè)面進(jìn)入窯內(nèi)。由于窯體兩側(cè)壁孔不同心，加之機(jī)械機(jī)構(gòu)的問題，輥?zhàn)影舻膿p壞率很高，高鋁輥?zhàn)影舻膿p壞率每班3~8個(gè)不等。二是工程未能通過驗(yàn)收，不可能說工程已經(jīng)超過保修期。

施工完成后，被申請人對工程進(jìn)行了試驗(yàn)調(diào)試，并于2007年10月30日出具了28.08m煅燒窯改造材料，書面確認(rèn)了實(shí)際工程與合同的三處不符。當(dāng)然，在上半年的答復(fù)中，被申請人已經(jīng)總結(jié)了被申請人的十余起違約案件，不會(huì)再重蹈覆轍。而且，被申請人因工程質(zhì)量不合格而使工程空置，未能使用工程。因此，被申請人出具的書面材料可以證明，由于被申請人的業(yè)績與合同不符，輥道窯項(xiàng)目無法通過驗(yàn)收。根據(jù)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第四十條規(guī)定，建設(shè)工程質(zhì)量保證期自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算，當(dāng)然，由于被申請人的過錯(cuò)，工程未通過驗(yàn)收，所以不可能說建設(shè)工程超過了合同約定的保修期?？梢?，被申請人履行合同的行為并非起訴書所稱的“充分履行并已過合同規(guī)定的保修期”，兩窯未投入實(shí)際使用。相反，由于被申請人嚴(yán)重違約，拒絕履行無償返工義務(wù)。根據(jù)《電加熱煅燒氧化鋁磨粒輥道窯施工合同》第九條第二款規(guī)定，因原告拒絕履行返工義務(wù)，致使工程質(zhì)量達(dá)不到本協(xié)議約定的安裝規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)的，乙方必須免費(fèi)返工，經(jīng)與原告多次協(xié)商，被告仍未就工程質(zhì)量達(dá)成協(xié)議。原告的違約行為非常嚴(yán)重，施工質(zhì)量幾乎完全不符合合同要求，后來又拒絕采取補(bǔ)救措施，構(gòu)成根本違約。被申請人建造輥道窯的目的完全喪失，無法獲得合同預(yù)期的利益。因此，繼續(xù)履行合同已不再具有現(xiàn)實(shí)意義。因此，被申請人有權(quán)解除合同，要求被申請人對其不當(dāng)履行行為采取補(bǔ)救措施，并對給被申請人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。對此，被申請人保留通過訴訟保護(hù)其合法權(quán)益的權(quán)利。

綜上所述，被申請人的訴訟請求沒有事實(shí)和法律依據(jù)，法院應(yīng)當(dāng)依法予以駁回。

被告：山東XXX有限公司2009年XX月XX日律師網(wǎng)進(jìn)行法律咨詢。你知道嗎