中國法律允許分包?？偝邪顺邪こ毯螅梢圆扇∽约撼邪蛘邔⒉糠止こ谭职o分包人兩種方式履行合同義務(wù)。但是，法律在規(guī)定總承包人分包權(quán)的同時，也規(guī)定了法律義務(wù)，表現(xiàn)為法律直接規(guī)定的限制性條件。主要資質(zhì)分包商必須具備分包資質(zhì)，即（總）承包商將工程分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包商?！督ㄖā返诙鶙l規(guī)定：“建筑工程承包人應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，在其資質(zhì)等級許可的經(jīng)營范圍內(nèi)承包工程?！北疽?guī)定也適用于工程分包單位。因此，《建筑法》第29條和《合同法》第272條都規(guī)定，禁止總承包單位將工程分包給沒有相應(yīng)資質(zhì)的單位，這是維護(hù)建筑市場秩序、保證建筑工程質(zhì)量的需要。客體的范圍必須限定在法定范圍內(nèi)。一是單位工程主體結(jié)構(gòu)不得轉(zhuǎn)包。其次，分包工作必須是工作的一部分，而不是全部工作。有人甚至認(rèn)為，分包與分包的區(qū)別應(yīng)以數(shù)量為依據(jù)，尤其是集團(tuán)項目的分包部分不應(yīng)超過一半。第三，《合同法》第272條規(guī)定：“承包人將其承包的建設(shè)工程全部肢解后，不得以分包的名義轉(zhuǎn)包給第三人。”?？偝邪鼏挝怀邪慕ㄔO(shè)工程的非主體部分或者專業(yè)性較強(qiáng)的工程，可以分包。當(dāng)然，實行智力密集型總承包模式是世界通行的做法，也是我國改革的方向。因此，應(yīng)擴(kuò)大分包對象的范圍。意向書是總包商與分包商達(dá)成意向書的結(jié)果，必須取得發(fā)包人的意向書。這在民法通則、合同法和建筑法中都有規(guī)定。其理論基礎(chǔ)在于：發(fā)包人將工程承包給（總）承包人，表明發(fā)包人對（總）承包人的管理水平、施工能力、信用等級等有一定的了解。，在此基礎(chǔ)上，相信（總）承包商能保質(zhì)保量地完成承包任務(wù)；分包商的資質(zhì)水平、施工能力和信用等級直接關(guān)系到業(yè)主權(quán)利的實現(xiàn)，對業(yè)主來說非常重要。

發(fā)包人的批準(zhǔn)可以采取兩種形式：建設(shè)工程總承包合同中關(guān)于分包的約定；沒有約定的，應(yīng)當(dāng)事先征得發(fā)包人的同意。我國法律明確禁止分包人將自己承包的工程分包出去。從法理上講，還應(yīng)該有另一個限制，即設(shè)立工程公司依法經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)的，分包合同也必須經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。在我國現(xiàn)行的建設(shè)投資體制下，特別是對于國家重點(diǎn)建設(shè)項目，這具有重要的現(xiàn)實意義。分包的定義，即使分包合同的形式符合上述法律限制，如果（總）承包人對分包部分的質(zhì)量、工期、成本、安全等不承擔(dān)任何責(zé)任，則構(gòu)成工程分包。總承包方承攬工程后，不派出項目管理團(tuán)隊承攬工程，不進(jìn)行質(zhì)量、工期、造價、安全等管理，不按總承包合同履行合同義務(wù)，將整個工程轉(zhuǎn)讓給他人，或者肢解工程以分包的名義分別轉(zhuǎn)讓給他人，均屬于分包。工程分包與工程分包很難區(qū)分。建議在分包的法律限制中增加“總承包方必須對分包部分承擔(dān)管理責(zé)任”的規(guī)定。其實，這就是原則的含義，只是再強(qiáng)調(diào)一下。如果是這樣，可以認(rèn)為違法分包構(gòu)成工程分包：沒有必要區(qū)分兩者的區(qū)別。事實上，《建筑法》等相關(guān)法律法規(guī)在規(guī)定違法分包和轉(zhuǎn)包的行政責(zé)任時，二者并無區(qū)別：對二者的民事權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)適用相同的規(guī)定。你知道嗎