施工合同中的聯(lián)營和分包有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)2000年1月30日國務(wù)院發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第七十八條的規(guī)定，《條例》所稱肢解承包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個(gè)承包人完成的建設(shè)工程分割成若干部分承包的行為把它們分給不同的承包商。本條例所稱非法分包，是指下列行為：（一）總承包人將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（二）未經(jīng)總承包合同約定和建設(shè)單位批準(zhǔn)，承包人將總承包人承包的部分建設(shè)工程委托其他單位完成的；（三）總承包人將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工分包給其他單位；（四）分包人將承包的建設(shè)工程分包給其他單位。分包有兩種形式：一種是承包人將全部工程承包給他人；另一種是承包人以分包的名義將全部工程肢解給他人。它們只是形式上不同，但實(shí)質(zhì)上沒有區(qū)別。因此，建設(shè)部明確規(guī)定，承包人承攬工程后，不指派項(xiàng)目經(jīng)理管理工程，不進(jìn)行質(zhì)量、安全、進(jìn)度管理，不按照合同法履行合同義務(wù)。無論是將工程全部分包給他人，還是將工程肢解后以分包的名義分別分包給他人，都屬于分包行為?！督ㄖā返谑鍡l規(guī)定，建設(shè)工程發(fā)包單位和承包人應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。發(fā)包單位和承包人應(yīng)當(dāng)全面履行合同規(guī)定的義務(wù)。不按照約定履行義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任?！逗贤ā返?69條規(guī)定，建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。施工合同包括工程勘察、設(shè)計(jì)和施工合同。由于施工合同的特殊性，發(fā)包人實(shí)際占用了施工項(xiàng)目，承包人或分包人投入的人力物力變成了不動(dòng)產(chǎn)，根本無法歸還。因此，在處理分包合同糾紛案件時(shí)，只能是折價(jià)賠償。建設(shè)工程已經(jīng)竣工，質(zhì)量合格的，發(fā)包人（建設(shè)單位）應(yīng)當(dāng)按照竣工工程的實(shí)際造價(jià)向施工企業(yè)（接受分包商）支付相應(yīng)價(jià)款。已經(jīng)實(shí)施但尚未完工的工程，應(yīng)當(dāng)確定完工工程的成本，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照完工工程的實(shí)際成本向施工企業(yè)支付相應(yīng)的價(jià)款。

因分包引起的合同糾紛，發(fā)包人起訴的，分包商、分包商列為共同被告；因分包引起的，分包商、分包商為訴訟主體，施工單位列為第三人；對(duì)于多級(jí)分包，除當(dāng)事人外，其他當(dāng)事人應(yīng)列為第三人。

因合同無效造成的經(jīng)濟(jì)損失，賠償金額應(yīng)根據(jù)雙方、分包商和接收分包商的過錯(cuò)程度和責(zé)任確定。因合同無效造成的損失范圍一般包括工期延誤費(fèi)、停工費(fèi)、倉儲(chǔ)費(fèi)、機(jī)械設(shè)施閑置費(fèi)、租賃費(fèi)、臨時(shí)設(shè)施建設(shè)費(fèi)、利潤、相關(guān)費(fèi)用調(diào)整、固定倉儲(chǔ)費(fèi)、稅金等與工程直接相關(guān)并獨(dú)立發(fā)生的費(fèi)用。根據(jù)雙方過錯(cuò)，承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定，承包人非法分包、非法分包建筑工程或者不具備資質(zhì)的實(shí)際建造人以他人名義與他人簽訂建筑合同的行為無效一家合格的建筑公司。人民法院可以依照民法通則第一百三十四條的規(guī)定，沒收當(dāng)事人已經(jīng)取得的違法所得。根據(jù)《建筑法》第六十七條的規(guī)定，承包人違反本法規(guī)定將承包的工程或者分包出去的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。承包人有前款違法行為的，對(duì)因分包工程或者違法分包工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，與接受分包、分包的單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

掛靠，是指單位或個(gè)人未取得相應(yīng)資質(zhì)，以有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承擔(dān)施工任務(wù)，并向有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)支付相應(yīng)“管理費(fèi)”的行為?！督ㄖā返诙鶙l規(guī)定，建設(shè)工程承包人應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，在其資質(zhì)等級(jí)許可的經(jīng)營范圍內(nèi)承攬工程。禁止施工單位以任何形式超越本單位資質(zhì)等級(jí)許可的經(jīng)營范圍或者以其他施工單位名義承包工程。禁止建筑施工單位以任何形式允許其他單位和個(gè)人以公司名義使用其資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照和承包工程。一般來說，隸屬關(guān)系具有以下特點(diǎn)：

（1）隸屬關(guān)系人不具備從事建筑活動(dòng)的主體資格，或者雖具備從事建筑活動(dòng)的資格，但不具備與本法要求相對(duì)應(yīng)的資格等級(jí)建筑工程；

（2）所屬建筑企業(yè)具有與建筑工程要求相適應(yīng)的資質(zhì)證書，但缺乏實(shí)際承擔(dān)工程的能力；

（3）關(guān)聯(lián)人向關(guān)聯(lián)施工企業(yè)支付一定數(shù)額的“管理費(fèi)”，關(guān)聯(lián)施工企業(yè)僅以企業(yè)名義簽訂合同并辦理各項(xiàng)手續(xù)。關(guān)聯(lián)企業(yè)不實(shí)行管理而收取“管理費(fèi)”，或者所謂的“管理”只停留在形式上，不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)等責(zé)任；（4）以“合法”勞務(wù)分包的形式掩蓋關(guān)聯(lián)行為。對(duì)于掛靠的法律后果，掛靠方應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律后果的民事法律責(zé)任。施工企業(yè)以自己的名義或者以所屬單位的名義簽訂的合同，一般由所屬經(jīng)營者和所屬單位共同起訴或者應(yīng)訴。（《最高人民法院民事訴訟法意見》第四十三條規(guī)定：“個(gè)體工商戶、個(gè)體合伙企業(yè)、私營企業(yè)隸屬于集體企業(yè)，以集體企業(yè)名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，個(gè)體工商戶，個(gè)人合伙企業(yè)或者私營企業(yè)及其所屬集體企業(yè)為本案的共同當(dāng)事人。”）建設(shè)單位與其他建筑施工企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系，并以所屬建筑施工企業(yè)的名義簽訂建筑工程合同，但所屬建筑施工企業(yè)為施工單位不愿起訴的，可以作為原告起訴，不需要關(guān)聯(lián)施工企業(yè)列為共同原告。雙方的附屬協(xié)議無效。根據(jù)《建筑法》及相關(guān)司法解釋，所屬建筑企業(yè)與施工單位簽訂的建筑安裝合同無效。建設(shè)單位和以其名義承攬工程的單位或者個(gè)人對(duì)建設(shè)單位遭受的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。施工單位在知情的情況下仍與所屬施工企業(yè)簽訂合同的，施工單位也有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。資格