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寧波
如何正確運用異議股東的回購權(quán)
第二類立法異議股東回購權(quán)，是指反對公司合并的股東有權(quán)要求公司以當(dāng)時的公允價格購買其股份。請求權(quán)是對異議股東利益的救濟。股東回購異議請求權(quán)的適用對象有兩種不同的立法。德國等第一類立法規(guī)定，回購權(quán)只適用于被吸收公司的股東。第二類立法，如美國、日本、臺灣等，規(guī)定回購請求權(quán)不僅適用于被吸收公司的股東，也適用于被吸收公司的股東。例如，臺灣《公司法》第317（1）條規(guī)定，公司與其他公司合并時，董事會應(yīng)就合并事項訂立合并合同，并提議股東大會的股東在會前或會中以書面或口頭表示異議。有異議記載的，可以放棄表決權(quán)，要求公司按照當(dāng)時的價格收購所持股份。
一般來說，公司的合并將對合并雙方產(chǎn)生重大影響。至于吸收公司的股東，也將面臨公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的重大變化。因此，應(yīng)當(dāng)賦予吸收公司股東與吸收公司股東一樣的回購請求權(quán)，以體現(xiàn)法律的公平性。我國《公司法》對異議股東的回購權(quán)沒有規(guī)定。中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司章程指引》第一百七十三條規(guī)定，公司合并、分立時，公司董事會應(yīng)當(dāng)采取必要措施，保護反對合并、分立的股東的合法權(quán)益。但如何保護異議股東的合法權(quán)益，下面就沒有了。只有中國證監(jiān)會發(fā)布的《境外上市公司章程》第一百四十九條第一款規(guī)定，公司合并或者分立，應(yīng)當(dāng)經(jīng)公司董事會提議，并依法辦理有關(guān)審批手續(xù)按公司章程規(guī)定的程序批準(zhǔn)后。反對公司合并或者分立的股東，有權(quán)要求公司或者同意公司合并或者分立的股東以公平的價格購買其股份。公司合并或者分立決議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)制作專門文件，供股東查閱。然而，在這個部門沒有普遍的法律約束力。從這個角度看，法律解釋理論不能解決異議股東回購請求權(quán)問題，只能通過立法理論來解決。你知道嗎
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