如何懲治泄露商業(yè)秘密罪刑法中沒有泄露商業(yè)秘密罪,應(yīng)以侵犯商業(yè)秘密罪論處。有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;(二)泄露,(三)違反約定或者權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求,泄露、使用或者允許他人使用權(quán)利人持有的商業(yè)秘密。
明知或者應(yīng)當(dāng)知道前款所列行為而獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的,視為侵犯商業(yè)秘密。侵犯商業(yè)秘密的證據(jù)認(rèn)定。這種舉證難主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面:一方面表現(xiàn)為權(quán)利人的不配合。權(quán)利人往往不愿意提供商業(yè)秘密作為證據(jù),更不愿意將技術(shù)資料送交有關(guān)部門鑒定,導(dǎo)致商業(yè)秘密侵權(quán)證據(jù)存在問題。(二)行為人泄露的信息是否屬于商業(yè)秘密的認(rèn)定。
如果有資格,相關(guān)技術(shù)信息應(yīng)由專業(yè)權(quán)威部門評估。因?yàn)樵趯彶樾袨槿诵孤兜募夹g(shù)信息是否屬于商業(yè)秘密時(shí),往往涉及非常復(fù)雜的技術(shù)問題,而法官對這種專業(yè)技術(shù)知之甚少,如何認(rèn)定該專業(yè)技術(shù)屬于商業(yè)秘密。在這種情況下,職業(yè)權(quán)威的認(rèn)定尤為重要。
由于專業(yè)人員對國內(nèi)外專業(yè)技術(shù)的最新情況有了更深入的了解,通過數(shù)據(jù)檢索和對比分析得出的結(jié)論是科學(xué)、客觀的。法官是中立的法官。以判決為依據(jù)的鑒定結(jié)論必須當(dāng)庭質(zhì)證。法官在聽取雙方當(dāng)事人的意見后,應(yīng)當(dāng)結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行綜合審查判斷,決定是否采納。在損失的計(jì)算上,我國刑法規(guī)定“給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失”構(gòu)成犯罪。如何認(rèn)定“重大損失”和什么是“重大損失”,成為區(qū)分犯罪與非犯罪的關(guān)鍵?!薄霸斐删薮髶p失”是侵犯商業(yè)秘密罪的基本要件。在刑事訴訟中,重大損失一般是指被害人因犯罪行為而遭受的物質(zhì)損失。在侵犯商業(yè)秘密方面,刑法對“重大損失”的含義沒有明確界定和解釋。在司法實(shí)踐中,商業(yè)秘密“重大損失”的計(jì)算方法是:(1)以商業(yè)秘密權(quán)利人因侵權(quán)行為所遭受的損失作為定罪量刑的依據(jù)。一旦商業(yè)秘密被泄露,權(quán)利人的損失往往是無法彌補(bǔ)的。在刑事審判中,一般認(rèn)為這種損失應(yīng)當(dāng)是指實(shí)際損失,實(shí)際損失既包括直接損失,也包括權(quán)利人必須損失的實(shí)際利益。此外,侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人造成的損失不應(yīng)僅以數(shù)額為依據(jù),還應(yīng)以研發(fā)成本、使用周期、成熟度、市場前景等直接因素為依據(jù)。
此類損失的計(jì)算以侵權(quán)人不向他人披露為前提。將商業(yè)秘密出賣給他人的,損失額為出賣所得加上買受人使用后的利潤;將商業(yè)秘密用于生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的,損失額為取得的利潤。在計(jì)算侵權(quán)人獲得的利潤時(shí),不能簡單地以銷售額作為利潤額,也不能以已生產(chǎn)產(chǎn)品的總價(jià)格乘以平均利潤率作為利潤額。一般來說,以銷售額乘以平均利潤率作為利潤率比較合適。(三)以不低于商業(yè)秘密使用許可證的合理使用費(fèi)為損失。
這是一種根據(jù)正常使用許可證的成本估算損失金額的計(jì)算方法,但并不意味著侵權(quán)人已經(jīng)獲得了商業(yè)秘密的合法使用權(quán)。同時(shí),值得一提的是,這并不是簡單地將商業(yè)秘密的價(jià)值等同于損失。商業(yè)秘密是與有形財(cái)產(chǎn)不同的無形財(cái)產(chǎn)。侵權(quán)人使用商業(yè)秘密時(shí),并不排除合法權(quán)利人的使用。而且,在大多數(shù)情況下,侵權(quán)人通過盜竊等違法行為獲得商業(yè)秘密后,很快就會被發(fā)現(xiàn)并制止,給受害人造成的損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于商業(yè)秘密本身的價(jià)值。
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龔兆龍律師,江蘇文誠律師事務(wù)所合伙人,副主任律師,從事律師工作十七年。龔律師對合同法、公司法、勞動(dòng)法、侵權(quán)法有較深的研究,在處理公司事務(wù)和侵權(quán)賠償方面經(jīng)驗(yàn)豐富,扎實(shí)的理論知識和多年的訴訟實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)使其具有承辦疑難復(fù)雜案件的能力,出具的代理意見普遍受到承辦法官的高度評價(jià)和認(rèn)可.
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