與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位發(fā)生勞動爭議如何確定當(dāng)事人

一、勞動者與不具備合法經(jīng)營資格的用人單位發(fā)生勞動爭議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位或其出資人列為當(dāng)事人:

1.未辦理營業(yè)執(zhí)照的用人單位;

2.營業(yè)執(zhí)照被吊銷的用人單位;

3.營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位。

二、不具備合法經(jīng)營資格的用人單位以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照的：應(yīng)當(dāng)將用人單位[包括用人單位的出資人]和營業(yè)執(zhí)照出借方列為當(dāng)事人。

1.掛靠單位用被掛靠單位名義招用勞動者且以被掛靠單位營業(yè)執(zhí)照對外經(jīng)營，在履行勞動過程中發(fā)生糾紛:

A.勞動者可以被掛靠單位為被告;

B.勞動者也可以掛靠方及其出資人為被告，請求其承擔(dān)連帶責(zé)任。

2.用掛靠單位[即不具備合法經(jīng)營資格的單位]名義招用勞動者，其借用他人營業(yè)執(zhí)照主要做對外經(jīng)營使用，在履行勞動過程中發(fā)生糾紛：

A.勞動者可以被掛靠方和掛靠方為當(dāng)事人，要求其承擔(dān)連帶責(zé)任;

B.被掛靠方能夠證明掛靠方與勞動者簽訂勞動合同時(shí)不是借用其名義，被掛靠方承擔(dān)的應(yīng)是連帶補(bǔ)充責(zé)任[先以掛靠方及其出資人的財(cái)產(chǎn)清償，不足清償?shù)挠杀粧炜糠竭M(jìn)行補(bǔ)充清償。詳見《最高人民法院《勞動爭議司法解釋(三)的理解與適用》第81頁]。

【律師提示】

①不具備合法經(jīng)營資格的用人單位與勞動者之間訂立的勞動合同：

A.屬于無效合同;

B.勞動者已經(jīng)履行的勞動的，應(yīng)當(dāng)列用人單位/其出資人為當(dāng)事人，承擔(dān)給付勞動者勞動報(bào)酬/經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償/賠償金責(zé)任。

②勞動者與營業(yè)執(zhí)照被吊銷仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位列為當(dāng)事人。

③借用營業(yè)執(zhí)照的責(zé)任承擔(dān)：

A.行政責(zé)任：掛靠經(jīng)營在行政法上屬于違法行為，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對掛靠單位和被掛靠單位進(jìn)行行政處罰;

B.民事責(zé)任：被掛靠者承擔(dān)必要的法律后果和風(fēng)險(xiǎn);

C.刑事責(zé)任：情節(jié)嚴(yán)重的可構(gòu)成非法經(jīng)營罪，依法承擔(dān)刑事責(zé)任[《刑法》第225條]。

【法條鏈接】

《勞動合同法》

第九十三條對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責(zé)任;勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金;給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法

第二十二條發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。

勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見

43、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。

46、在訴訟中，個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。

營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。

47、個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人;被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。

49、法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動，或者他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。

最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋第十四條勞動合同被確認(rèn)為無效后，用人單位對勞動者付出的勞動，一般可參照本單位同期、同工種、同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報(bào)酬。

根據(jù)《勞動法》第九十七條之規(guī)定，由于用人單位的原因訂立的無效合同，給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)比照違反和解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn)，賠償勞動者因合同無效所造成的經(jīng)濟(jì)損失。

最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)第九條勞動者與起有字號的個(gè)體工商戶產(chǎn)生的勞動爭議訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，但應(yīng)同時(shí)注明該字號業(yè)主的自然情況。

最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)第四條勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)將用人單位或者其出資人列為當(dāng)事人。

第五條未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經(jīng)營的用人單位，以掛靠等方式借用他人營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)將用人單位和營業(yè)執(zhí)照出借方列為當(dāng)事人。

《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》第八條發(fā)生爭議的用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷以及用人單位決定提前解散、歇業(yè)，不能承擔(dān)相關(guān)責(zé)任的，依法將其出資人、開辦單位或主管部門作為共同當(dāng)事人。

最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)

59.企業(yè)法人解散或者被撤銷的，應(yīng)當(dāng)由其主管機(jī)關(guān)組織清算小組進(jìn)行清算。企業(yè)法人被宣告破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由人民法院組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織進(jìn)行清算。

最高人民法院關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)