無效分包合同的結(jié)算應(yīng)考慮哪些問題（I）在過去的一些司法實(shí)踐中，業(yè)主和承包商之間的項(xiàng)目資金結(jié)算，認(rèn)為無效的分包合同不應(yīng)影響雙方簽訂的建設(shè)工程合同的有效性，因此雙方仍應(yīng)按照合同約定結(jié)算工程款。但是，這種處理等同于承認(rèn)承包商任意分包工程，破壞建筑市場(chǎng)秩序，考慮到承包商非法分包工程違反了法律強(qiáng)制性規(guī)定，這似乎不合適，事實(shí)上，合同簽訂后無實(shí)際履約行為，且行為違法，屬違約行為，承包人要求發(fā)包人按合同計(jì)算工程價(jià)款缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。承包人有權(quán)要求發(fā)包人支付其費(fèi)用，而合同約定的工程價(jià)款中包含的管理費(fèi)和利潤(rùn)屬于非法利益，可以按照《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第4條的規(guī)定收取。在實(shí)踐中，裁決機(jī)構(gòu)也根據(jù)案件的具體情況作出不同的處理，并根據(jù)實(shí)際施工人員的實(shí)際資質(zhì)等級(jí)結(jié)算工程款，但其裁決目的仍應(yīng)遵循“任何人不得從其違法行為中獲利”的原則（二）《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第二十六條規(guī)定，實(shí)際施工承包人以分包人（承包人）為被告提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。作為本工程的實(shí)際施工單位，分包商和承包商是本分包合同的簽訂主體。根據(jù)合同相對(duì)性原則，分包商可直接向承包商收回工程款。由于分包合同的無效，雙方應(yīng)根據(jù)處理合同無效的原則分別返還財(cái)產(chǎn)

由于建設(shè)項(xiàng)目的特殊性，如果返還財(cái)產(chǎn)的規(guī)定客觀、嚴(yán)格地適用，該項(xiàng)目將失去其效用價(jià)值，并進(jìn)一步擴(kuò)大雙方的經(jīng)濟(jì)損失。因此，參照《建設(shè)工程施工合同司法解釋》第2條，如果建設(shè)工程通過竣工驗(yàn)收，分包商可以參照無效分包合同的約定要求工程價(jià)款。這種處理不僅符合雙方真實(shí)表達(dá)的意圖，而且有利于保護(hù)雙方的基本利益（III）業(yè)主和分包商之間的項(xiàng)目資金結(jié)算，因?yàn)榉职膛c業(yè)主沒有合同關(guān)系，當(dāng)承包商拖欠其項(xiàng)目資金時(shí)，其無法向業(yè)主索賠。一旦承包商的信用狀況惡化、破產(chǎn)、法人資格被取消，可能無法收回項(xiàng)目資金?！督ㄔO(shè)工程施工合同司法解釋》第26條從保護(hù)實(shí)際建造人利益、實(shí)現(xiàn)公平正義的角度規(guī)定，如果實(shí)際建造人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利，人民法院可以增加分包商作為本案當(dāng)事人，發(fā)包人僅在未支付工程價(jià)款的范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。實(shí)際施工人員的權(quán)利有更多的救濟(jì)方式

但是，上述規(guī)定并不意味著業(yè)主有義務(wù)直接向?qū)嶋H施工人員支付工程款。一方面，業(yè)主和實(shí)際建造商之間沒有直接的合同關(guān)系。另一方面，發(fā)包人在承包過程中沒有過錯(cuò)。要求業(yè)主對(duì)承包人的違法行為進(jìn)行“支付”是不公平的，這也違背了其意思的真實(shí)表達(dá)，