關(guān)于用人單位應(yīng)如何履行服務(wù)程序,中國的勞動法律法規(guī)沒有明確規(guī)定。因此,這一環(huán)節(jié)往往容易被雇主忽視。事實上,用人單位不履行服務(wù)義務(wù),或者履行服務(wù)義務(wù)但未留下充分證據(jù)證明其服務(wù)行為的現(xiàn)象十分普遍,一旦勞動合同雙方發(fā)生爭議,用人單位發(fā)出的解除勞動合同通知,往往被勞動爭議處理機構(gòu)或人民法院認(rèn)定為“解除勞動合同的通知不具有法律效力,勞動合同當(dāng)事人之間的勞動關(guān)系仍然存在”的通知,筆者認(rèn)為,用人單位在履行服務(wù)程序時必須嚴(yán)格遵守兩個原則:一是實際履行。用人單位必須發(fā)出《勞動合同終止通知》,不能忽視。二是全性能。用人單位應(yīng)當(dāng)按照責(zé)任和誠實信用的原則向勞動者送達(dá)解除勞動合同通知書及其送達(dá)程序,同時,由于勞務(wù)屬于用人單位的義務(wù),在勞動爭議仲裁和訴訟案件中,用人單位承擔(dān)終止勞動合同的舉證責(zé)任,用人單位應(yīng)注意充分保留履行勞務(wù)程序相關(guān)證據(jù)的權(quán)利。
當(dāng)現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)不完善時,解除勞動合同通知的送達(dá)方式一般參照民事訴訟中的送達(dá)方式:直接書面通知員工。如果他不在,通知應(yīng)發(fā)送給與他一起居住的成年親屬簽字;直接送達(dá)有困難的,可以郵寄送達(dá),并按照已登記的查詢回執(zhí)上的提示送達(dá),送達(dá)日期為送達(dá)日期。被送達(dá)員工下落不明或者無法通過上述服務(wù)方式送達(dá)的,可以通過新聞媒體公告。應(yīng)視為在公告發(fā)布之日起30天內(nèi)送達(dá)。此外,鑒于直接服務(wù)的失敗(或直接服務(wù)的困難),這是郵件服務(wù)和公告服務(wù)的前提。在實踐中,由于直接服務(wù)的服務(wù)提供者由雇主的人員組成,通常很難被服務(wù)提供者認(rèn)可。為證明其“直接送達(dá)失敗”,用人單位應(yīng)組織有關(guān)部門人員與工會人員一起送達(dá)通知。
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