非法終止勞動(dòng)合同代理人

尊敬的仲裁員：

申請(qǐng)人Gao與被申請(qǐng)人的一家公司之間的勞動(dòng)爭議案，江蘇省姑蘇律師事務(wù)所依法接受申請(qǐng)人高某的委托，委托律師羅勝良作為申請(qǐng)人的代理人出庭參與本案的訴訟活動(dòng)。代理人在此提出以下代理意見供仲裁庭參考：

被申請(qǐng)人的《員工手冊(cè)》不具有法律效力，不能作為被申請(qǐng)人單方面終止勞動(dòng)合同的法律依據(jù)

（一）被申請(qǐng)人《員工手冊(cè)》的編制主體不符合法律規(guī)定

被申請(qǐng)人為公司企業(yè)法人，應(yīng)適用《公司法》的中國法律規(guī)定?！豆痉ā返谒氖邨l第（十）項(xiàng)明確規(guī)定，董事會(huì)行使“制定公司基本管理制度”的權(quán)力，第五十條第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)明確規(guī)定，經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，行使董事會(huì)職權(quán)"制定公司基本管理制度"和"制定公司具體規(guī)章"“權(quán)威。這是《公司法》授予作為公司機(jī)構(gòu)的董事會(huì)和經(jīng)理的法定和專屬權(quán)力。其他機(jī)關(guān)、所屬機(jī)構(gòu)不得被授權(quán)行使規(guī)章制度制定權(quán)，其他機(jī)關(guān)、所屬機(jī)構(gòu)也不得代為行使規(guī)章制度制定權(quán)。否則，它是越權(quán)的，不能產(chǎn)生預(yù)期的法律效力。執(zhí)行。4.《員工手冊(cè)》每兩年修訂一次并重新發(fā)行，同時(shí)收回舊手冊(cè)?！案鶕?jù)員工手冊(cè)第6頁的組織結(jié)構(gòu)，人力資源部只是董事長辦公室下的一個(gè)部門→ 總經(jīng)理辦公室→ 管理部門，不具備制定被申請(qǐng)人規(guī)章制度的資格。

顯然，人力資源部不是最高級(jí)別，無權(quán)對(duì)被申請(qǐng)人的各個(gè)組成部分和所有員工實(shí)施全面、統(tǒng)一的管理，這是由被申請(qǐng)人制定的以其名義發(fā)布的被申請(qǐng)人員工手冊(cè)不能產(chǎn)生預(yù)期的法律效力。

被申請(qǐng)人的員工手冊(cè)未按照法律規(guī)定的程序編制，且不符合《勞動(dòng)合同法》第4條第2款的要求，規(guī)定用人單位編制時(shí)對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律、勞動(dòng)定額管理等與職工切身利益直接相關(guān)的規(guī)章制度或重大事項(xiàng)作出修改或決定，并通過taff大會(huì)或全體員工和意見應(yīng)通過與工會(huì)或員工代表平等協(xié)商確定。

員工手冊(cè)由被申請(qǐng)人人力資源部單方面制定，未經(jīng)員工大會(huì)或全體員工討論并提出計(jì)劃和意見是的，更不用說與工會(huì)或員工代表平等協(xié)商確定。

2007年9月27日，江蘇省第十屆人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十二次會(huì)議通過了《江蘇省民主管理條例》，并于2008年1月1日起實(shí)施《企業(yè)法》規(guī)定：“第五條：“職工100人以上的企業(yè)召開職工代表大會(huì)；職工人數(shù)不足100人的企業(yè)，可以召開全體職工大會(huì)，行使本條例所列職工代表大會(huì)的職權(quán)；

第六條第（三）項(xiàng)規(guī)定，職工代表大會(huì)行使職工代表大會(huì)的職權(quán)，享有討論勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律、勞動(dòng)定額管理等與職工切身利益直接相關(guān)的規(guī)章制度草案或重大問題，并提出意見；

第八條：企業(yè)職工有權(quán)選舉和被選舉為職工代表大會(huì)的代表。職工代表大會(huì)代表由職工直接選舉產(chǎn)生，可以參加選舉和連任。”

第九條：“職工代表大會(huì)代表的名額按照下列規(guī)定確定：（1）職工100人以下的企業(yè)召開職工代表大會(huì)的，代表人數(shù)不得少于30人；（2） 員工人數(shù)在100人以上1000人以下的企業(yè)，代表人數(shù)按40人計(jì)算，每超過100人增加7人；

江蘇省企業(yè)民主管理?xiàng)l例的具體實(shí)施《江蘇省職工代表大會(huì)工作辦法》規(guī)定如下：

企業(yè)事業(yè)單位在工會(huì)成立前，實(shí)行民主管理，召開職工代表大會(huì)。他們應(yīng)向相關(guān)地方工會(huì)聯(lián)合會(huì)或行業(yè)工會(huì)（區(qū)域和行業(yè)工會(huì)）報(bào)告，并在其指導(dǎo)下遵守相關(guān)規(guī)定。

職工代表大會(huì)的名稱，由企業(yè)工會(huì)在聽取職工意見后，與企業(yè)經(jīng)營者協(xié)商確定。經(jīng)營者提出議題的，還應(yīng)當(dāng)與工會(huì)協(xié)商確定。

該提案應(yīng)由員工代表在征求并集中選區(qū)內(nèi)員工的意見后以書面形式提出。提案可以由員工代表單獨(dú)提出，也可以由多名代表共同簽署。

“工會(huì)應(yīng)審查員工代表的條件、產(chǎn)生方法和組成，以確保代表具有代表性、群眾性和合法性。

“召開職工代表大會(huì)時(shí)，應(yīng)書面通知每位員工代表，會(huì)議地點(diǎn)和主要內(nèi)容。企事業(yè)單位應(yīng)安排職工代表的工作，確保會(huì)議的出席率。

“提交職工代表大會(huì)審議的重要制度和方案（草案），一般應(yīng)提前5個(gè)工作日發(fā)送給職工代表，由職工代表團(tuán)（集團(tuán)）發(fā)送組織員工代表充分討論和征求選區(qū)內(nèi)員工的意見。當(dāng)出席會(huì)議的員工代表人數(shù)達(dá)到全體代表人數(shù)的三分之二以上時(shí)，可以召開會(huì)議。

“涉及員工切身利益的重要事項(xiàng)，如集體合同或特殊集體合同，應(yīng)以無記名投票方式審議通過，并須經(jīng)全體員工代表過半數(shù)批準(zhǔn)。職工代表大會(huì)通過的決議和重要事項(xiàng)必須是書面文件。

“職工代表大會(huì)代表應(yīng)當(dāng)設(shè)立以分支機(jī)構(gòu)、工廠、車間、班組或者部門為單位的選區(qū)，由職工直接選舉產(chǎn)生，職工可以自行推薦或者參選。在工人代表的選舉中，每個(gè)選區(qū)必須有三分之二以上的雇員參加選舉，選舉只能以不記名投票的方式進(jìn)行，半數(shù)以上的雇員參加選舉