中國的合同終止是否具有溯及力

中國的合同終止是否具有溯及力，法律沒有明確、系統(tǒng)的規(guī)定，中國的一般理論認(rèn)為不存在溯及力。事實(shí)上，在協(xié)議中，合同的終止具有追溯效力，這意味著合同的終止導(dǎo)致合同關(guān)系的追溯消除，就好像合同從一開始就沒有建立一樣。合同的終止不具有追溯效力，即合同的終止只會(huì)破壞未來的合同關(guān)系，終止前的合同關(guān)系仍然有效。在解散的情況下，是否具有追溯效力原則上取決于雙方的協(xié)議。沒有約定的，由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)具體情況確定。原則上，因客觀原因不履行合同而終止合同的，不具有追溯效力。違約終止是否具有溯及力應(yīng)進(jìn)行詳細(xì)分析，確定違約終止是否具有溯及力，至少應(yīng)遵循以下原則：，它必須與違約終止的立法目的相一致。本次撤銷的立法目的是為了盡可能周到地保護(hù)守約方的合法權(quán)益，制裁違約方，有利于獲得最佳的宏觀經(jīng)濟(jì)利益和市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。第二，相應(yīng)地滿足終止合同的性質(zhì)和類型的要求，違約終止是否具有溯及力的分析如下：

（1）非持續(xù)性合同的終止原則上具有溯及力

所謂非持續(xù)性合同是指一次性履行的合同。就非連續(xù)性合同的性質(zhì)而言，合同解除后可以恢復(fù)原狀，即履行的付款可以返還給付款人?；謴?fù)原狀是解除溯及力的效力和標(biāo)志。作為解除的標(biāo)的，不連續(xù)合同為解除的溯及力提供了可能。這種可能性能否成為現(xiàn)實(shí)還受到其他因素的制約，主要取決于違約的法律性質(zhì)。違約解除是對違約方的制裁，是一種特殊的違約責(zé)任，是守約方的救濟(jì)。違約解除具有溯及力，這與此性質(zhì)相一致

首先，當(dāng)守約方履行其債務(wù)時(shí)，違約解除具有溯及力，這對守約方有利。追溯解散具有恢復(fù)原狀的效力，恢復(fù)原狀的義務(wù)發(fā)生在當(dāng)事各方履行部分或全部義務(wù)時(shí)。該義務(wù)的目的是恢復(fù)付款的原始狀態(tài)，其范圍應(yīng)以付款人在履行時(shí)支付的價(jià)值為基礎(chǔ)。不詢問接收者是否從中受益。因此，當(dāng)守約方已部分或全部履行其債務(wù)時(shí)，恢復(fù)原狀顯然可以保證其數(shù)量上的全部返還。即使違約方獲得的款項(xiàng)已減少或完全丟失，也不免除返還義務(wù)。更重要的是，違約解除具有溯及力，在返還和支付的效力方面也有利于守約方。由于我國法律不承認(rèn)物權(quán)行為的獨(dú)立性和無因性理論，合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力直接取決于債權(quán)合同的效力，而不是物權(quán)合同的效力。這樣，違約的解除具有追溯效力，因此，支付對象的所有重量都屬于付款人，付款人可以根據(jù)所有權(quán)要求返還。由于所有權(quán)的效力優(yōu)先于普通債權(quán)的效力，當(dāng)收款人的財(cái)產(chǎn)不足以清償幾個(gè)共存的債權(quán)時(shí)，付款人最有可能獲得受償對象的返還。在這里，付款人是守約方。如果違約解除不具有溯及力，則不能對守約方提供周到的保護(hù)。原因是，當(dāng)沒有追溯效力時(shí)，只有返還不當(dāng)?shù)美牧x務(wù)發(fā)生。不當(dāng)?shù)美姆颠€通常僅限于接收者的現(xiàn)有利益。如果收款人獲得的款項(xiàng)因事故減少或不再存在，則收款人不承擔(dān)返還義務(wù)。此外，不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)只是一項(xiàng)普通債權(quán)。當(dāng)違約方（收款方）的財(cái)產(chǎn)不足以清償多個(gè)并存的債權(quán)時(shí)，守約方（付款人）可能無法實(shí)際獲得全額還款

因?yàn)檫`約方已履行債務(wù)但違約，基本上屬于不完全履行，主要表現(xiàn)為定性不完全、標(biāo)的物瑕疵等。在這種情況下，守約方將瑕疵標(biāo)的物返還違約方是有利的。實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)需要追溯終止合同。原因是，當(dāng)沒有追溯效力時(shí)，只有返還不當(dāng)?shù)美牧x務(wù)發(fā)生。不當(dāng)?shù)美挠?jì)算通常采用差額計(jì)算法，即違約方與非違約方之間的數(shù)量差額。這樣，當(dāng)雙方履行義務(wù)時(shí)，僅返還兩次付款之間的數(shù)量差異，而不是返還所有兩次付款。換言之，守約方可能仍然必須繼續(xù)接收缺陷對象，這對他沒有任何用處。只有當(dāng)違約終止具有追溯效力時(shí)，守約方才能根據(jù)恢復(fù)原狀制度將收到的瑕疵標(biāo)的物返還給違約方。第三，當(dāng)雙方已履行部分或全部合同，且任何一方均不愿意返還款項(xiàng)時(shí)，解除違約具有追溯效力，并不妨礙當(dāng)事人的要求得到滿足。從本質(zhì)上講，恢復(fù)原狀的效力發(fā)生在撤銷具有追溯力的情況下，恢復(fù)原狀意味著雙方當(dāng)事人的付款應(yīng)分別返還，盡管雙方當(dāng)事人都不愿意以這種方式解決。為了解決這一問題，建議允許當(dāng)事人放棄返還財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)，主張返還不當(dāng)?shù)美恼埱髾?quán)，而不是單獨(dú)返還款項(xiàng)，而是返還兩次支付之間的數(shù)量差額，當(dāng)違約終止具有追溯效力時(shí)，增加的返還費(fèi)用應(yīng)由違約方承擔(dān)，且不損害守約方?！睹穹ㄍ▌t》第115條規(guī)定，合同的終止不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。換句話說，守約方主張終止合同時(shí)，仍有權(quán)要求違約方承擔(dān)賠償責(zé)任。當(dāng)合同終止具有溯及力時(shí)，守約方因返還款項(xiàng)而發(fā)生的費(fèi)用屬于違約造成的損失的一部分，應(yīng)由違約方賠償。

第五，違約解除具有溯及力，這對于獲得最佳宏觀經(jīng)濟(jì)效益的利弊較少。在中國，要看法律制度或法理是否存在，就必須考慮它是否有利于社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。有益的應(yīng)該被承認(rèn)，有害的應(yīng)該被拒絕或限制。違約解除具有溯及力，基本上屬于前者。首先，如果收款人不將不需要的款項(xiàng)退還給付款人，仍然不會(huì)產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)效益。第二，當(dāng)雙方都不愿意返還款項(xiàng)時(shí)，可以通過放棄返還全部財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)而得到自己想要的，這為標(biāo)的物的有效利用和創(chuàng)造使用價(jià)值提供了前提，連續(xù)合同的終止不具有追溯效力。所謂連續(xù)合同，是指必須在一定的連續(xù)時(shí)間內(nèi)完成履行的合同，而不是一次性或一次性完成的合同，如租賃合同、倉儲(chǔ)合同等，etc

租賃、借款和消費(fèi)貸款等持續(xù)合同的目的是使用和賺取標(biāo)的物。受讓人已經(jīng)享有的標(biāo)的物利益，不得返還或者恢復(fù)原狀。無論這些合同的終止是否具有追溯效力，付款人只能要求對方返還相應(yīng)的價(jià)款。當(dāng)雙方支付相應(yīng)款項(xiàng)時(shí)，追溯效力將不會(huì)使雙方受益，除非增加不必要的曲折。因此，最好規(guī)定這些合同的終止不具有追溯效力，除非雙方除上述規(guī)定外同意相反的規(guī)定