根據(jù)《中華人民共和國(guó)香港特別行政區(qū)基本法》（以下簡(jiǎn)稱《基本法》）的規(guī)定，香港特區(qū)法院享有獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán)，香港保留普通法制度。中央政府所屬各部門(mén)，各省、自治區(qū)、直轄市均不得干預(yù)香港特別行政區(qū)根據(jù)《基本法》規(guī)定自行管理的事務(wù)?？梢?jiàn)，最高人民法院、最高人民檢察院以及各省市的司法機(jī)關(guān)，其司法權(quán)限都不能及于香港特別行政區(qū)。因此，內(nèi)地法院的判決對(duì)香港特區(qū)法院沒(méi)有約束力。

而目前香港判決在內(nèi)地的法律效力也沒(méi)有確定，只是在個(gè)案請(qǐng)示的批復(fù)中涉及。而且，個(gè)案所涉均是婚姻判決，沒(méi)有涉及商事判決，并且不是司法解釋?zhuān)皇莻€(gè)案批復(fù)。

ＣＥＰＡ內(nèi)容涉及貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易以及貿(mào)易投資便利化三個(gè)方面。在服務(wù)貿(mào)易方面，ＣＥＰＡ規(guī)定要加強(qiáng)內(nèi)地與香港之間的法律服務(wù)與協(xié)作，并允許內(nèi)地律師事務(wù)所聘請(qǐng)香港法律執(zhí)業(yè)者。同時(shí)，ＣＥＰＡ允許香港永久性居民中的中國(guó)公民參加內(nèi)地統(tǒng)一的司法考試，并可在取得內(nèi)地律師資格后在內(nèi)地律師事務(wù)所從事非訴訟法律事務(wù)。隨著ＣＥＰＡ的不斷施行，兩地商事判決承認(rèn)與執(zhí)行已具備了經(jīng)濟(jì)和法律基礎(chǔ)。

《基本法》第九十五條規(guī)定：香港特別行政區(qū)可與全國(guó)其他地區(qū)的司法機(jī)關(guān)通過(guò)協(xié)商依法進(jìn)行司法方面的聯(lián)系和相互提供協(xié)助?！睋?jù)此，內(nèi)地與香港司法機(jī)關(guān)在民商事司法協(xié)助方面已經(jīng)達(dá)成了一些共識(shí)。最高人民法院出臺(tái)了關(guān)于相互委托送達(dá)民事商事司法文書(shū)和相互執(zhí)行仲裁裁決的兩個(gè)安排”。

上述兩個(gè)安排”的達(dá)成，是內(nèi)地與香港貫徹《基本法》第九十五條規(guī)定，在司法合作領(lǐng)域的具體成果。這種平等協(xié)商的機(jī)制為今后兩地其他民商事司法協(xié)助提供了基礎(chǔ)，同時(shí)也為兩地商事判決互相承認(rèn)與執(zhí)行的互助提供了典型的模式。

筆者認(rèn)為，根據(jù)目前情況，在兩地承認(rèn)和執(zhí)行商事判決的問(wèn)題上，可以采取《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院相互委托送達(dá)民商事司法文書(shū)的安排》的形式。先由兩地進(jìn)行協(xié)商，將雙方在承認(rèn)和執(zhí)行商事判決上能夠達(dá)成共識(shí)的有關(guān)事項(xiàng)確定下來(lái)，然后對(duì)承認(rèn)和執(zhí)行商事判決的范圍、條件和程序進(jìn)行規(guī)制，各自做出司法協(xié)助安排，以解決商事判決的承認(rèn)和執(zhí)行問(wèn)題。

１．審查標(biāo)準(zhǔn)。兩地對(duì)商事判決的承認(rèn)和執(zhí)行的審查范圍應(yīng)界定在形式審查，即只對(duì)程序方面進(jìn)行審查，以公共秩序保留作為安全閥”。這也是對(duì)布魯塞爾《公約》精神的吸收，有助于減少兩地間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易發(fā)展的法律障礙。

２．審查的法律適用。國(guó)際私法上通行的做法是，司法協(xié)助適用被請(qǐng)求方的法律，即被請(qǐng)求方應(yīng)根據(jù)本法域的法律規(guī)定實(shí)施協(xié)助行為。內(nèi)地與香港在審查承認(rèn)和執(zhí)行對(duì)方的商事判決時(shí)，也應(yīng)遵循這一原則。

３．安全閥”——有限公共秩序保留。公共秩序保留本是國(guó)際私法中排除適用外國(guó)法的一項(xiàng)制度。在區(qū)際沖突法領(lǐng)域，公共秩序保留”則是指一法域的法院用以排除適用他法域的法律及拒絕承認(rèn)和執(zhí)行他法域法院的判決或仲裁裁決的一種保留根據(jù)或手段。這里的公共秩序”，不能夠理解為與國(guó)家主權(quán)”相關(guān)的某種概念。對(duì)于公共秩序”的界定，兩地應(yīng)通過(guò)協(xié)商達(dá)成共識(shí)，保持標(biāo)準(zhǔn)和范圍的基本一致。