辯 護 詞

　　尊敬的審判長、審判員：

　　尊敬的人民陪審員：

　　山西晉商律師事務所接受委托，指派徐晉紅律師擔任被告人趙某涉嫌侵犯著作權(quán)一案的一審辯護人。律師接受委托后，進行了閱卷、會見等一系列工作。辯護人認為起訴書指控被告人趙某犯侵犯著作權(quán)罪不成立。為維護被告人的合法權(quán)益，辯護人發(fā)表以下辯護意見：

　　一、趙某銷售盜版光盤的行為屬于銷售侵權(quán)復制品而非侵犯著作權(quán)

　　銷售侵權(quán)復制品罪，是指以營利為目的，銷售明知是《刑法》第217條規(guī)定的侵權(quán)復制品，違法所得數(shù)額巨大的行為。

　　該罪的侵權(quán)具有間接性，即對他人著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的侵犯是由非法復制、出版或者其他制作行為直接造成的，行為人的銷售行為只不過是前述直接侵權(quán)行為的延續(xù)，或者說是對直接侵權(quán)行為的一種幫助。也正因如此，其危害性比侵犯著作權(quán)罪相對要小些。該罪的對象是侵權(quán)復制品，該罪在客觀方面表現(xiàn)為銷售侵權(quán)復制品，違法所得數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的行為。

　　銷售侵權(quán)復制品罪的主體只能是侵權(quán)復制品制作者以外的其他自然人或單位，而侵犯著作權(quán)罪的主體一般是制作者。

　　本案中趙某并沒有侵犯他人著作權(quán)，不是侵權(quán)復制品即盜版光盤的制作者，是制作者以外的人，只是銷售了他人侵權(quán)復制品，所以趙某的行為不屬于侵犯著作權(quán)的行為。

　　根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯著作權(quán)刑事案件中涉及錄音錄像制品有關(guān)問題的批復》精神，對于販賣盜版光盤的行為應當依照刑法第218條的規(guī)定，以銷售侵權(quán)復制品罪定罪處罰。

　　所以趙某的行為屬于銷售侵權(quán)復制品的行為。

　　二、本案件不能適用 2011年1月10日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》

　　趙某銷售盜版光盤的行為發(fā)生在2007年至2010年之間，起訴書提到在太原某某音像公司查獲盜版光盤的時間為2010年12月06日;在太原市迎澤物流中心某某物流公司發(fā)貨運站查獲收貨人話名為“劉捷”、“小杜”的涉嫌盜版光碟10760張，時間分別為2010年10月9日及10月28日。也就是說趙某販賣盜版光盤行為都發(fā)生在 2011年1月10日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》前，按照刑法原理法律原則上沒有朔及力，以及從舊兼從輕的原則，趙某的行為屬于銷售侵權(quán)復制品的行為，而非侵犯著作權(quán)的行為。

　　三、2010年10月9日及10月28日在太原市迎澤物流中心某某物流公司發(fā)貨運站查獲收貨人化名為“劉捷”、“小杜”的涉嫌盜版光碟10760張并不屬于被告人趙某所有。

　　本案中廣州的發(fā)貨人都是事先約定好由太原的物流站代收貨款(現(xiàn)在的物流站都代收貨款)，被告人趙某并沒有支付貨款，也沒有拿到貨物，貨物的所有權(quán)還屬于廣州發(fā)貨人，起訴書認定屬于趙某所有沒有法律依據(jù)。

　　四、在太原某某音像公司查獲的光碟既有盜版也有正版光碟，全部認定為盜版光碟沒有法律依據(jù)。

　　五、起訴書已經(jīng)認定在太原某某音像公司以及在太原市迎澤物流中心某某物流公司發(fā)貨運站查獲的光碟均沒有銷售，趙某的行為屬于未遂。

　　六、被告人趙某檢舉揭發(fā)他人販賣淫穢物品及盜版光碟行為屬于立功。

　　趙某在2010年12月6日被訊問時，積極主動提供某某物流公司非法運輸音像制品的情況，并積極主動提供線索。2010年12月10日趙某提供有收貨人化名為“王二寶”、“董亮”疑似非法音像制品從廣州運抵太原某某物流公司的線索，為2010年12月12日成功捉獲去某某物流公司提取“王二?！必浳锏姆缸锵右扇死钅衬称鸬揭欢ǖ淖饔茫F(xiàn)李永林已經(jīng)因涉嫌販賣淫穢物品牟利罪、侵犯著作權(quán)罪被逮捕，現(xiàn)已經(jīng)移送太原市迎澤區(qū)人民檢察院審查起訴。

　　七、量刑

　　依據(jù)山西省高級人民法院《人民法院量刑指導意見實施細則》第7條：未實行終了的未遂犯，未造成嚴重后果的，或者犯罪情節(jié)較輕的，可以比照既遂犯減少基準刑的50%以下。

　　第11條規(guī)定：對于立功的，綜合考慮立功的大小、次數(shù)、內(nèi)容、來源、以及罪行輕重等情況，確定具體調(diào)節(jié)的比例。重大立功的，犯罪較輕的可以減少基準刑的50%以上或者依法免除處罰。

　　本案中，趙某的行為屬于未遂，且積極主動地揭發(fā)他人犯罪行為，提供準確線索抓獲其他犯罪被告人，屬于有重大立功表現(xiàn)，應當對其免于刑事處罰。

　　綜上，辯護人認為，趙某的行為屬于銷售侵權(quán)復制品的行為，未遂，有重大立功表現(xiàn)，沒有造成社會危害，沒有前科，有悔罪表現(xiàn)，對趙某可免除處罰。

　　以上辯護意見請審查采納，謝謝法庭。