普通合伙企業(yè)的設立條件

根據《合伙企業(yè)法》第14條規(guī)定，設立普通合伙企業(yè)應具備下列條件：

(1)有2個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。合伙企業(yè)的天然屬性與自然屬性都要求其成員為兩人以上?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定合伙企業(yè)的設立條件第一項就是“有兩個以上合伙人”就是對這種基于自然性和社會性所反映的法則的認可。

對于法人能否成為合伙人，在我國學界一直存在著激烈的爭論。立法機關綜合了不同意見，在法人成為普通合伙人方面邁出了實質性的一步，但為了防止公共風險，同時規(guī)定國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。這是一種禁止，也是一種警示，除此之外的公司能否成為普通合伙人由公司自己決定。對于公司而言，控制風險是成功的基礎，成為普通合伙人的風險是很明確的。雖然股東可以承擔有限責任，但公司因無限連帶責任的拖累而可能一敗涂地，即使公司自己從事的主業(yè)范圍是盈利的。在公司的內部組織機構中，股東可以通過監(jiān)事會、選舉董事、質詢董事和高管人員的工作而糾正管理者的不當行為，但當公司成為普通合伙人時，股東無法逾越公司的界限而制約其他合伙人，任一合伙人都有權代表合伙企業(yè)進行商業(yè)活動恰恰是普通合伙企業(yè)的自然屬性。即使合伙協(xié)議選擇了執(zhí)行合伙人也不得對抗善意第三人。連帶責任大大強化了合伙企業(yè)的商業(yè)信用。如果合伙人中一旦出現害群之馬，作為承擔無限連帶責任的法人合伙人的災難是無法避免的。作為普通合伙人一旦發(fā)生責任其數額是無法明確的。我國《公司法》對股東參加合伙企業(yè)沒有規(guī)定，對此，我國臺灣地區(qū)的《公司法》禁止公司成為無限責任的合伙人。

合伙人的最低人數是2人，這是由合伙關系的自然屬性決定的，對于合伙人的上限，鑒于合伙企業(yè)要有人身信任關系，多數國家的法律未作規(guī)定，靠合伙關系自然限定。英國合伙法的傳統(tǒng)規(guī)則規(guī)定合伙人不能超過20人，合伙經營銀行企業(yè)時合伙人不超過10人。但是，老牌的律師行和**師行的合伙人人數往往超過百人，為適應這種發(fā)展的現實，英國于1985年取消了對律師行和**師行的20人限制條件。迄今為止，英國對15類商業(yè)合伙豁免了人數限制，導致這一限制形同虛設。我國《合伙企業(yè)法》對此未作限制。

自然人的合伙人必須是具有完全民事行為能力人，法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人不得成為合伙人，比如國家公務人員。這是民事法律的普遍要求的體現。

(2)有書面合伙協(xié)議。成立普通的民事合伙只需有口頭協(xié)議就夠了，但要注冊為合伙企業(yè)必須要有書面合伙協(xié)議。這是合伙企業(yè)成立的必要條件。合伙協(xié)議應當依法由全體合伙人協(xié)商一致以書面形式訂立。

合伙企業(yè)成立的法律基礎是合伙協(xié)議，而公司成立的基礎是章程。因而，公司章程和合伙協(xié)議自然有些不同。首先，章程由設立人制定，但不僅對設立人有效，對公司、其他股東、董事、監(jiān)事、高管人員、甚至某些情況下對第三人均有效，而合伙協(xié)議僅對參與訂立的合伙人有效。其次，章程受法律的強制性約束，而合伙協(xié)議有更多的靈活性，只要合伙人協(xié)商一致即可。最后，章程是公開的，而合伙協(xié)議不必公開。

(3)有合伙人認繳或實際繳付的出資。合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，所以法律沒有要求注冊資本。合伙人繳付出資只是滿足合伙企業(yè)經營活動正常開展的條件。債權人利益的保障不在于合伙人出資多寡，而在于無限連帶責任。合伙人違反協(xié)議未繳付出資不構成對債權人利益侵犯，而只是侵犯了其他合伙人利益。因此法律允許合伙人以多種方式出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。在國外甚至允許以信用、社會地位、技能、管理經驗、客戶關系等方式出資而成為合伙人。以勞務方式出資的合伙人也要和其他合伙人一樣承擔無限連帶責任。勞務作價由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明?！逗匣锲髽I(yè)法》第17條規(guī)定：合伙人應當按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數額和繳付期限履行出資義務。以非貨幣財產出資的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定需要辦理財產權轉移手續(xù)的，應當依法辦理。

(4)有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所。普通合伙企業(yè)在其名稱中不得使用“有限”、“有限責任”、“股份”或“公司”的字樣，以免對合伙企業(yè)的客戶、消費者、承擔管理職能的政府等在企業(yè)類型和交易風險預判方面制造混亂。公司是法人企業(yè)的專有名稱，合伙企業(yè)在字號外可選用的通用行號可以是“中心”、“所”、“經營部”、“廠”、“社”、“樓”、“館”、“店”等，依據行業(yè)習慣自行確定。合伙企業(yè)的名稱中必須標明“普通合伙”字樣。從具體名稱結構上講，“普通合伙”四個字不應該像“有限公司”或“股份公司”一樣直接作為企業(yè)名稱中的組織形式綴后，應該在企業(yè)名稱后以括號注明，比如**雁來聚酒樓(普通合伙)。嚴格地講合伙企業(yè)也不應叫“公司”。

合伙企業(yè)必須有固定的經營場所，否則無從開展經營活動，他人與企業(yè)發(fā)生交易的，也不便與企業(yè)聯(lián)系，政府的管理活動無從進行，在訴訟中無法確認文件的接受地等。因企業(yè)沒有法人資格，其主要辦事機構所在地為經營場所而不是住所，企業(yè)可以有多處經營場所，如果設立合伙企業(yè)或分支機構，應向企業(yè)登記機關提交“經營場所證明”。

(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。