1、勞務(wù)出資問題

我國《民法通則》30條規(guī)定：“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動?！薄逗匣锲髽I(yè)法》11條第一款規(guī)定：“合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資;上述出資應(yīng)當(dāng)是合伙人的合法財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)利。”第三款規(guī)定：“經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務(wù)出資，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定?！庇纱丝梢姡疱X、實物、權(quán)利、勞務(wù)作為合伙人的出資已經(jīng)為我國法律所確認(rèn)。對于金錢、實物以及無形財產(chǎn)之權(quán)利作為合伙人出資，學(xué)界并無甚爭議，但在對于勞務(wù)是否可作為合伙人出資的問題上，學(xué)界卻出現(xiàn)了一些爭議.而主流觀點認(rèn)為，合伙人依約定可以勞務(wù)出資，全體合伙人協(xié)商確定對勞務(wù)出資的評估辦法.也就是說以勞務(wù)作為合伙人出資不僅于法有據(jù)，而且于情合理，完全符合合伙中合伙人共同經(jīng)營的條件，并且實際上就世界各國立法之概況而言，合伙人完全可以勞務(wù)出資

但亦有學(xué)者認(rèn)為向合伙組織提供勞務(wù)者可以作為合伙人，并在合伙協(xié)議或章程中約定提供勞務(wù)的合伙人分享利潤和分擔(dān)損失的比例，但提供勞務(wù)本身并不應(yīng)是一種“出資”行為。其理由是：勞務(wù)特別是技術(shù)性勞務(wù)、豐富的管理經(jīng)驗的提供會創(chuàng)造財富，即勞務(wù)在提供的過程中創(chuàng)造了財富，提供勞務(wù)本身并不是出資，而只是勞務(wù)的結(jié)果創(chuàng)造了資產(chǎn)。因此，勞務(wù)可以作為出資的立法規(guī)定，至少有以下的缺點或矛盾：①勞務(wù)可以作為出資，使勞務(wù)這種行為與經(jīng)濟學(xué)中的資產(chǎn)、資本概念相沖突。②造成國家法律概念的不統(tǒng)一。③勞務(wù)作為出資，與合伙財產(chǎn)共有性質(zhì)的沖突。④把勞務(wù)作為出資與違約救濟手段相矛盾。⑤勞務(wù)作為出資，在實踐中容易造成混亂.依此觀點，提供勞務(wù)的人可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)》48條的規(guī)定成為合伙的合伙人，但其提供勞務(wù)本身并非出資，而且亦無法評估其勞務(wù)應(yīng)折算為多少資金。

筆者認(rèn)為消除此種分歧的關(guān)鍵在于是否可以把合伙人提供的勞務(wù)視為合伙的財產(chǎn)，并且這種資產(chǎn)是否可以為全體合伙人所共有。既然合伙人在合伙協(xié)議中約定了某一個或某幾個合伙人有義務(wù)向合伙組織提供勞務(wù)，并以此方式加入合伙組織，那么上述合伙人提供勞務(wù)之義務(wù)就成為了合伙組織所享有的債權(quán)，其債權(quán)的標(biāo)的乃勞務(wù)行為。而債權(quán)作為一種組織的資產(chǎn)，應(yīng)不存在任何問題，同時由于合伙財產(chǎn)為合伙人所共有，所以任何債權(quán)人都可以要求提供勞務(wù)出資的合伙人履行義務(wù);而提供勞務(wù)的合伙人既作為此債的關(guān)系的債權(quán)人，又作為債務(wù)人，即發(fā)生了債的混同問題，但依據(jù)《合同法》106條之規(guī)定以及“債因混同而消滅，但涉及第三人利益的除外”之原理，其他合伙人仍有權(quán)要求提供勞務(wù)出資的合伙人履行勞務(wù)義務(wù)。而一旦此合伙人違反提供勞務(wù)的義務(wù)，即構(gòu)成了對合伙協(xié)議的違反，則依法定或約定，亦或喪失合伙人之資格，亦或喪失對利潤分配的請求權(quán)。然而值得注意的是，如果經(jīng)其他合伙人請求，該違約人仍然拒絕提供勞務(wù)，合伙人只能要求違約人賠償損失，但不能要求法院強制執(zhí)行違約人的勞務(wù).因此實際上一個合伙組織的全體合伙人都可以以勞務(wù)的形式出資。

2、信用、單純的不作為出資問題

合伙人的信用對于合伙來講雖然不是有形財產(chǎn)，但它卻可以給合伙帶來潛在的經(jīng)濟利益，它是一種無形財產(chǎn)，完全可以成為合伙的出資.而且當(dāng)今市場經(jīng)濟本身就是一種信用經(jīng)濟，信用對任何組織來說都是一種巨大的無形資產(chǎn)，對合伙之發(fā)展亦有十分重要之作用，以其作為出資形式應(yīng)毋庸置疑。而單純的不作為，即主要指競業(yè)禁止是否可以作為合伙出資，則存在否定說和肯定說兩種學(xué)說：否定說認(rèn)為，合伙人須積極的協(xié)力于事業(yè)之經(jīng)營，單純的不作為僅是消極的不妨害事業(yè)之經(jīng)營，故不得以之為出資?？隙ㄕf認(rèn)為，單純的不作為，如有財產(chǎn)之價值者應(yīng)得為出資之標(biāo)的.競業(yè)禁止的根本目的在于維護合伙的經(jīng)濟利益，但是一旦某個合伙人加入一個合伙后即停止自己正在經(jīng)營的同合伙相同的經(jīng)營業(yè)務(wù)，無疑將會使合伙人個人的經(jīng)濟利益受到損害，這顯然是不公平的。因此為了衡平合伙與合伙人個人的利益，將合伙人的單純不作為(競業(yè)禁止)作為合伙的出資應(yīng)該是一種公平的選擇。

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