【有限合伙】有限合伙變更企業(yè)形式和破產(chǎn)的問題

有限合伙通常只是風(fēng)險投資機構(gòu)以及創(chuàng)業(yè)者所愿意采用的組織形式，在企業(yè)逐漸形成規(guī)模并取得一定效益后，就有可能要變更企業(yè)的組織形式，最常見的作法是將有限合伙企業(yè)變更為股份公司，進而謀求公司上市。例如，**蓋茨創(chuàng)立的微-軟，就是得益于內(nèi)部有限合伙的架構(gòu)、外部風(fēng)險資本的支持，在完成早期的資本積累之后，演變?yōu)樯鲜泄镜?。考慮到實務(wù)中有限合伙更多的只是一種過渡性的企業(yè)組織形態(tài)，有限合伙協(xié)議的期限一般并不很長，在我國立法上是否有必要充分考慮有限合伙的這一特點，對有限合伙企業(yè)變更企業(yè)組織形式的規(guī)則作出相應(yīng)的規(guī)定，確有進一步研究的必要。

依傳統(tǒng)大陸法理論，企業(yè)組織形式的變更是有一定限制的。一般認(rèn)為，無限公司與兩合公司可以相互轉(zhuǎn)換，有限公司可以轉(zhuǎn)化為股份公司，但人合性質(zhì)的公司向資合性質(zhì)的公司轉(zhuǎn)化一般是禁止的.如德國的《公司形式變更法》中的第二章允許無限公司或兩合公司變更為股份公司或者股份兩合公司，并且詳細(xì)規(guī)定了有關(guān)法律程序，值得我國立法加以借鑒。有限合伙和普通合伙的相互轉(zhuǎn)換，雖然理論上沒有障礙，在立法上也要明確規(guī)定有關(guān)程序，不宜僅作簡單的授權(quán)性規(guī)定。

有限合伙企業(yè)是否可以適用破產(chǎn)法呢筆者認(rèn)為，這個問題沒有絕對的答案，關(guān)鍵要看一國的破產(chǎn)法律是否承認(rèn)自然人破產(chǎn)。就我國而言，現(xiàn)行的《企業(yè)破產(chǎn)法》是不承認(rèn)自然人有破產(chǎn)能力的，如果這一立場在修訂后的《企業(yè)破產(chǎn)法》中得到維持，那么對有限合伙企業(yè)就不應(yīng)適用破產(chǎn)法(對普通合伙企業(yè)亦然)。由于普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，在合伙財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，合伙人負(fù)有用個人財產(chǎn)清償合伙債務(wù)的義務(wù)。即使合伙企業(yè)解散，合伙企業(yè)財產(chǎn)分配完畢后有還未得到充分清償?shù)膫鶛?quán)人，該債權(quán)人也可以再向任何一個普通合伙人要求償債，直至獲得完全清償為止。因此，合伙企業(yè)自身的財產(chǎn)并不構(gòu)成全部的償債財產(chǎn)，單獨對合伙企業(yè)本身進行破產(chǎn)清算的意義不大。只要不存在自然人破產(chǎn)，當(dāng)合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，即使普通合伙人也都已無力繼續(xù)清償合伙企業(yè)的債務(wù)，債權(quán)人也不能再申請普通合伙人破產(chǎn)。相反，如果修訂后的《企業(yè)破產(chǎn)法》承認(rèn)自然人有破產(chǎn)能力，那么對有限合伙企業(yè)就應(yīng)當(dāng)適用破產(chǎn)法(對普通合伙企業(yè)亦然)。因為一旦債權(quán)人發(fā)現(xiàn)向合伙企業(yè)自身或任何一個普通合伙人求償都有可能得不到完全受償時，只要法律允許自然人破產(chǎn)，合伙企業(yè)的各債權(quán)人就會考慮請求啟動對所有普通合伙人的破產(chǎn)程序，以期將所有可能用于清償合伙企業(yè)債務(wù)的財產(chǎn)全部納入還債程序。另一方面，假如合伙企業(yè)的全部財產(chǎn)雖然不足以清償債務(wù)，但普通合伙人中至少有一人仍有清償能力，則此人將清償合伙企業(yè)的所有債務(wù)，這樣，既然債務(wù)已經(jīng)完全清償，合伙企業(yè)也就可以正常解散，不需要再對其適用破產(chǎn)程序了?？梢?，由于合伙并不是一個獨立的責(zé)任主體，沒有其完全獨立的財產(chǎn)和獨立的人格，當(dāng)法律規(guī)定自然人有破產(chǎn)能力時，只要有一個普通合伙人不破產(chǎn)，合伙企業(yè)就不會破產(chǎn);合伙企業(yè)的破產(chǎn)意味著全體普通合伙人的破產(chǎn)，全體普通合伙人的破產(chǎn)也意味著合伙企業(yè)的破產(chǎn)。

對比以上兩種情況，我們不難看出，從保護合伙企業(yè)債權(quán)人利益的角度看，承認(rèn)自然人有破產(chǎn)能力(即承認(rèn)合伙企業(yè)有破產(chǎn)能力)的作法要更加合理一些。因為，在全體普通合伙人均陷于清償不能的情況下，如果沒有一個針對合伙企業(yè)財產(chǎn)和全體普通合伙人財產(chǎn)統(tǒng)一體的完整有序的破產(chǎn)清算程序，某些債權(quán)人可能因為搶先求償而得到大部分乃至全額的清償，其它債權(quán)人則可能因此而得不到清償或者僅得到少部分的清償，這樣無法體現(xiàn)民法原理上的債權(quán)人平等原則。反之，如果能夠?qū)⒑匣锲髽I(yè)財產(chǎn)和全體普通合伙人財產(chǎn)作為統(tǒng)一體而在合伙企業(yè)債權(quán)人之間進行公平的分配，即使所有債權(quán)人最后均未得到充分清償，各債權(quán)人在受償時所獲得的待遇也是公平的。

破產(chǎn)法適用于合伙企業(yè)，除了要考慮合伙企業(yè)的債權(quán)人外，由于全體普通合伙人的個人財產(chǎn)也都納入了破產(chǎn)財產(chǎn)，還必須同時考慮每一個普通合伙人相對的債權(quán)人。這兩類債務(wù)人之間的利益平衡問題，使合伙企業(yè)的破產(chǎn)程序設(shè)計有必要反映這種特殊性。在這方面，美國破產(chǎn)法上的“雙重優(yōu)先權(quán)制度”較為妥善地解決了該問題，值得我國立法加以借鑒.所謂雙重優(yōu)先權(quán)制度就是在不承認(rèn)合伙為獨立實體的前提下，將合伙視為與合伙人相分離的相對獨立主體，各自有相對獨立的財產(chǎn)，各自的財產(chǎn)對應(yīng)各自的債權(quán)人，兩種債權(quán)人相互獨立，享有各自范圍財產(chǎn)的優(yōu)先請求權(quán)。簡言之，企業(yè)的債權(quán)人立足于企業(yè)財產(chǎn)，個人的債權(quán)人立足于個人財產(chǎn)。合伙財產(chǎn)優(yōu)先用于清償合伙債務(wù)，清償后有剩余的再用于清償合伙人的個人債務(wù);合伙人個人財產(chǎn)優(yōu)先用于清償個人債務(wù)，清償個人債務(wù)之后剩余的再用于清償合伙債務(wù)。在雙重優(yōu)先權(quán)制度下，一方面，合伙人個人的債權(quán)人對合伙人個人財產(chǎn)的請求權(quán)優(yōu)先于合伙企業(yè)的債權(quán)人，不利于合伙企業(yè)的債權(quán)人;但另一方面，合伙企業(yè)的債權(quán)人能夠優(yōu)先于合伙人的個人債權(quán)人從企業(yè)財產(chǎn)中得到給付，又在一定程度上有利于合伙企業(yè)的債權(quán)人。

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