一、勞動合同解除基數(shù)怎么確定

勞動合同法規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

這里的工資是應(yīng)得工資還是實(shí)發(fā)工資?勞動合同法實(shí)施條例第二十七條規(guī)定，勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實(shí)際工作的月數(shù)計算平均工資。

勞動者每月應(yīng)得工資與實(shí)發(fā)工資的主要差別在于各類扣款和費(fèi)用。應(yīng)得工資：指未扣社保、住房公積金、個人所得稅的所有應(yīng)發(fā)工資總和;實(shí)發(fā)工資：指實(shí)際到手的工資，即已扣稅、社保費(fèi)、公積金等費(fèi)用。由于用人單位代扣的社會保險費(fèi)、稅費(fèi)、其它扣款等均為個人勞動所得的組成部分，用人單位只是承擔(dān)代扣代繳義務(wù)。因此，所扣除的部分實(shí)際上是勞動者的工資，該部分款項(xiàng)應(yīng)當(dāng)計入工資性收入，在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金時應(yīng)當(dāng)以稅前的、未扣社保等費(fèi)用的工資作為計算基數(shù)。

以上是正常的計算方式，但有一種特殊情況需注意，即：勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

二、單位解除勞動合同應(yīng)如何防范風(fēng)險

1、即時解除及法律風(fēng)險

《勞動合同法》第三十九條規(guī)定，勞動者有下列情況之一的，用人單位可以解除勞動合同：①在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件的;②嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;③嚴(yán)重失職、營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;④勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的;⑤以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;⑥被依法追究刑事責(zé)任的;可以看出解除勞動合同是法律賦予用人單位的一項(xiàng)權(quán)利，在用人單位解除勞動合同的糾紛中，用人單位必須有證據(jù)證明其行為符合上述規(guī)定。如要證明勞動者“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的”，為此，用人單位就要制定勞動紀(jì)律、規(guī)章制度，嚴(yán)格規(guī)定哪些行為構(gòu)成違反規(guī)章制度，根據(jù)不同的行為制定不同的罰則。勞動者會明白自己行為的后果，做到防患于未然。

2、預(yù)告解除及法律風(fēng)險

在符合預(yù)告解除的情況下，用人單位應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知勞動者本人方可解除合同。

根據(jù)《勞動合同法》第四十條的規(guī)定，有下列情形之一的用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后可以預(yù)告解除勞動合同：①勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事用人單位另行安排的工作的;②勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;③勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的。依照《勞動合同法》第四十六條第(三)項(xiàng)規(guī)定，用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這里不符合法定的通知形式(書面通知)、法定的通知期限(提前30日)、通知的送達(dá)等因素，都是法律風(fēng)險發(fā)生的重要成因。

3、經(jīng)濟(jì)性裁員及法律風(fēng)險

《勞動合同法》第四十一條規(guī)定：需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前30日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告后，可以裁減人員。用人單位依照規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減的人員。

從上述規(guī)定我們可以看出法律對經(jīng)濟(jì)性裁員的嚴(yán)格條件和程序性規(guī)定。用人單位遇有需要經(jīng)濟(jì)性裁員的情況，違反法定程序是與其他兩類解除勞動合同不同的法律風(fēng)險發(fā)生原因之一。而且企業(yè)的經(jīng)濟(jì)性裁員往往帶有一定規(guī)模性裁員，由此發(fā)生的法律風(fēng)險具有集體訴訟的特點(diǎn)，這種因法律風(fēng)險的關(guān)聯(lián)性決定了該法律風(fēng)險比前兩種解除勞動合同發(fā)生的法律風(fēng)險更為嚴(yán)重。

4、不得解除勞動合同的情形及法律風(fēng)險

為保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，《勞動合同法》第四十二條對用人單位作了如下限制，勞動者有下列情況之一的，不得解除勞動合同：①從事接觸職業(yè)病危害的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;②在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失能力的;③患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;④女職工在孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi)的;⑤在本單位連續(xù)工作滿15年且具法定退休年齡不足5年的;⑥法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

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