用人單位能否在二次固定期限勞動合同到期時解雇員工

《勞動合同法》規(guī)定，連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同。關于勞動合同法該條的理解，實踐中有兩種意見：

第一種意見認為，用人單位與勞動者連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有違法違紀以及不能勝任工作的情況，只要勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，用人單位沒有選擇權，即用人單位這時不能終止勞動合同，必須訂立無固定期限勞動合同。

第二種意見認為，該條規(guī)定在“勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同”之前需具備三個條件，即

(1)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同;

(2)勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形;

(3)續(xù)訂勞動合同的;

勞動合同法第十四條第二款第(一)項、第(二)項均無“續(xù)訂勞動合同的”這個條件，只要達到十年則可直接簽訂，第(三)項中增加了“續(xù)訂勞動合同的”這個條件，根據(jù)法條前后文意思應當是指前面二次固定期限勞動合同終止后，雙方再次決定續(xù)訂勞動合同的，勞動者提出要求，則應當簽訂無固定期限勞動合同。如果用人單位不愿意再次“續(xù)訂勞動合同的”的，則因為缺乏雙方共同的“續(xù)訂勞動合同的”意思表示，勞動合同終止，即使勞動者提出要求，也因不符合該條規(guī)定的條件而無法達到目的。

兩種不同的理解，結果卻天壤之別，從勞動合同法立法宗旨看，第一種意見更能保護勞動者的利益，從條文文意看，第二種意見也有道理。

2007年6月29日全國人大常委在關于勞動合同法新聞發(fā)布會上對此問題進行了說明，與第一種意見一致：“連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同以后，勞動者沒有本法第39條和第40條規(guī)定的情形，這兩條規(guī)定的情形就是勞動者沒有違規(guī)、違紀、違法的情形，沒有患病、負傷，不能勝任工作的情況下，勞動者提出要續(xù)訂勞動合同的時候，用人單位應當簽訂無固定期限勞動合同。特別是第三項在制定過程當中，我們反復征求了意見，二審以后，這個修改意見又在相當范圍的社會層面征求意見，大家都對連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同，再簽訂就要簽訂無固定期限勞動合同的規(guī)定，表示不解，或者是反對的意見。后來我們想到，為了解決勞動合同短期化的問題，要作這樣的規(guī)定，并且勞動者是在沒有出錯的情況下，是遵紀守法、努力工作的情況下，已經(jīng)連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同，已經(jīng)付出了勞動，在工作期間能夠勝任用人單位工作的情況下，用人單位和勞動者簽無固定期限勞動合同也是合理的。”

【相關案例】

吳某與2008年1月1日與公司簽訂了一年期限的勞動合同，自2008年1月1日至2008年12月31日止。合同到期后，公司又與吳某續(xù)簽了一年期限的勞動合同。2009年12月31日，雙方勞動合同到期，公司提出終止勞動合同，不再續(xù)簽，吳某提出要求訂立無固定期限勞動合同，雙方發(fā)生勞動爭議。

【律師評析】

本案中吳某與公司已經(jīng)連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同，且吳某沒有違法、違紀以及不能勝任工作的情形，在合同到期后吳某提出簽訂無固定期限勞動合同符合法律規(guī)定，應當?shù)玫街С?。公司提出終止勞動合同沒有法律依據(jù)。

【實務操作指南】

用人單位與勞動者連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同，用人單位可以行使的終止權僅在第一次合同到期之時，當用人單位與勞動者簽訂第二次固定期限勞動合同時，實際上已經(jīng)等同于訂立了無固定期限勞動合同，因為第二次合同到期后，如果勞動者要求訂立無固定期限勞動合同，用人單位必須訂立。所以，實踐中用人單位在第一次勞動合同到期時，終止勞動合同還是續(xù)訂勞動合同，用人單位必須作出選擇。