首先,《勞動合同法》第66條規(guī)定,勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。所謂臨時性崗位,一般是指存續(xù)時間不超過1年的工作崗位,如導(dǎo)購、派駐賣場的產(chǎn)品代表、促銷人員、特殊活動的工作人員等;替代性崗位是指用工單位的直接用工因休病假、產(chǎn)假或脫產(chǎn)培訓(xùn)、服兵役、工傷治療等情況不能提供勞動,而暫時由被派遣勞動者代替的工作崗位;輔助性崗位則是指為用工單位主營業(yè)務(wù)提供服務(wù)的工作崗位,如保安、保潔等。由此可見,適合使用勞務(wù)派遣的崗位不應(yīng)當(dāng)具有長期、核心、穩(wěn)定的特質(zhì),而要求具備競業(yè)限制義務(wù)的員工則恰恰符合這樣的特點(diǎn),與勞務(wù)派遣崗位不相適應(yīng)。因此,既然蔣某掌握公司的商業(yè)秘密,從勞務(wù)派遣的性質(zhì)與要求來看,這個職位本身是不適合適用勞務(wù)派遣這種用工形式的,一旦法律、政策明確,網(wǎng)絡(luò)公司將會面臨被認(rèn)定為直接錄用蔣某,而不是形式上的勞務(wù)派遣的風(fēng)險。所以,針對蔣某這種關(guān)鍵、核心員工,用人單位不宜錄用勞務(wù)派遣員工,更不適宜以競業(yè)限制義務(wù)來約束勞務(wù)派遣員工。
其次,勞務(wù)派遣員工雖然身份上不同于用工單位直接用工的人員,但由于其為用工單位付出勞動,接受用工單位管理,享受同工同酬待遇,又實(shí)際接觸了公司的商業(yè)秘密,自然應(yīng)當(dāng)遵守保密義務(wù)。況且我國《刑法》、《公司法》、《反不正當(dāng)競爭法》中對于涉密人員不得披露、使用或者允許他人使用商業(yè)秘密均有其明確的規(guī)定。因此,即使蔣某不是網(wǎng)絡(luò)公司的員工,只要涉及商業(yè)秘密的,都必須遵守保密義務(wù)。用人單位可以在規(guī)章制度、勞務(wù)派遣協(xié)議,以及勞務(wù)協(xié)議中將此義務(wù)明確并固定下來,以便于保護(hù)用人單位的合法權(quán)益。
第三,簽訂保密與競業(yè)限制協(xié)議的最佳時機(jī)是在建立勞動關(guān)系的“蜜月期”,也就是網(wǎng)絡(luò)公司在錄用蔣某時。如果采取解聘時才約定保密義務(wù)的方法,一旦員工拒絕簽署,用人單位利用協(xié)議這個直接手段來規(guī)范秘密種類、保密義務(wù)、違約責(zé)任等,則會喪失其原本的效力,用人單位在要求員工遵守保密義務(wù)時的難度和風(fēng)險將會更大。
綜上所述,勞務(wù)派遣在法律規(guī)定與實(shí)踐操作中均有其雙重特殊性,用人單位在使用時需注意每一個管理環(huán)節(jié),特別是在有關(guān)勞務(wù)派遣的政策、法規(guī)并未具體、明晰規(guī)范的情況下,更需要從其根本性質(zhì)去把握操作要點(diǎn)。
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