辯護(hù)詞

(2009)深中法刑二終字第699號(hào)史*峰上訴案

尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：

廣東昂揚(yáng)律師事務(wù)所接受本案上訴人史*峰及其親屬的委托，指派我擔(dān)任其二審辯護(hù)人，現(xiàn)提出如下辯護(hù)意見，請(qǐng)合議庭參考并采納。

一、史*峰是重大立功表現(xiàn)，而不是一般立功表現(xiàn)，具有法定的減輕或者免除處罰情節(jié)。理由如下：

1、廣東省高級(jí)人民法院粵高法(2008)40號(hào)《關(guān)于處理立功具體應(yīng)用法律若干問題的指導(dǎo)意見》第十條規(guī)定：被告人檢舉、揭發(fā)他人的犯罪行為、協(xié)助抓獲同案犯或其他犯罪嫌疑人，被檢舉人、同案犯或其他犯罪嫌疑人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國(guó)范圍內(nèi)有較大影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人構(gòu)成重大立功。

2、上訴人史*峰協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲本案主犯張*忠及同案犯佘*峰，有公安機(jī)關(guān)證明，一審已認(rèn)定。

3、張*忠有可能被判處無期徒刑?！吨腥A人民共和國(guó)刑法》第224條規(guī)定：以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑……。一審法院認(rèn)定本案詐騙數(shù)額特別巨大;張*忠在共同犯罪中組織實(shí)施多單犯罪行為，且分得大部分贓款，系主犯，應(yīng)按照其組織、參與的全部犯罪定罪處罰。所以，按照一審法院認(rèn)定的事實(shí)和刑法的規(guī)定，主犯張*忠有可能被判處無期徒刑。

4、上訴人史*峰協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲有可能被判處無期徒刑的同案主犯張*忠，雖然張*忠沒有被判處無期徒刑，但不影響上訴人史*峰重大立功的成立。廣東省高級(jí)人民法院粵高法(2008)40號(hào)《關(guān)于處理立功具體應(yīng)用法律若干問題的指導(dǎo)意見》第十一條規(guī)定：被告人檢舉、揭發(fā)他人的犯罪行為、協(xié)助抓獲同案犯或其他犯罪嫌疑人，被檢舉人、同案犯或其他犯罪嫌疑人本應(yīng)被判處無期徒刑以上刑罰，但因其具有自首、立功情節(jié)而未被判處無期徒刑以上刑罰的，不影響被告人重大立功的成立。

綜上所述，上訴人史*峰協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲可能被判處無期徒刑的同案主犯，屬于重大立功表現(xiàn)。對(duì)這一情節(jié)，量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮減輕或者免除處罰。一審按一般立功從輕處罰是不夠的。

二、辯護(hù)人認(rèn)為一審判決量刑過重，應(yīng)予改判，理由如下：

1、上訴人史*峰只是受主犯張*忠雇傭的犯罪行為輔助參與者之一，但所判刑期與本案的組織者、策劃者、指揮者、犯罪工具的提供者、犯罪贓款的支配者的主犯張*忠只有五年的差別(包含立功表現(xiàn)從輕的部分)，所判刑罰與犯罪地位不相稱。