一、協(xié)議管轄原則適用的限制
1、協(xié)議管轄的實施受到國家主權(quán)理論的限制。訴訟一直被認為是公法領(lǐng)域的制度,國際主權(quán)之于司法管轄權(quán)被稱為司法主權(quán)。國際法的基本原則之一便是尊重國家主權(quán),當(dāng)然,一國的司法主權(quán)也是不容侵犯的。協(xié)議管轄的實質(zhì)是根據(jù)當(dāng)事人意志賦予特定法院對特定案件的管轄權(quán),協(xié)議管轄制度在相當(dāng)長的時期內(nèi)得不到各國普遍認可也正是源于此,他被認為是侵犯了一國司法主權(quán)的行為。但是,當(dāng)今的國際私法中得到普遍承認的協(xié)議管轄制度,并非排斥勝協(xié)議管轄,即對于一個特定案件,根據(jù)國際私法原則存在數(shù)個享有管轄權(quán)的法院,當(dāng)事人通過協(xié)議選擇其中一個法院作為優(yōu)先具有管轄權(quán)的法院,但并不排除其他法院的管轄權(quán)。在這樣的情況之下,協(xié)議管轄并不構(gòu)成對一國司法主權(quán)的侵犯。但是,這樣的協(xié)議管轄也不得違反一國關(guān)于專屬管轄的規(guī)定,即若某一案件處在一國強制性專屬管轄之下,便不再允許當(dāng)事人約定賦予其他法院管轄權(quán),即使其他法院在本案中根據(jù)國際私法原則也享有管轄權(quán),其判決也得不到具有專屬管轄規(guī)定的國家的承認與執(zhí)行。如我國《民事訴訟法》第二百四十六條規(guī)定,屬于我國人民法院專屬管轄的涉外民事案件有:在我國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛;在我國履行的中外合作經(jīng)營企業(yè)合同糾紛;在我國履行的中外合作勘探開發(fā)自然資源合同糾紛。德國《民事訴訟法典》第四十條第二款訴訟所涉及的為非財產(chǎn)權(quán)訴訟請求,或?qū)υV訟定有專屬審判籍者,不得成立管轄的合意,此種情形,也不得由于不責(zé)問地進行本案辯論而發(fā)生管轄權(quán)。同時,作為廣義上的專屬管轄,協(xié)議管轄也不得違反一國的級別管轄,這在國內(nèi)民事訴訟中亦是不可被約定推翻的。
2、國際民事訴訟的協(xié)議管轄還必須考慮一國的公共秩序。從國際私法的產(chǎn)生和發(fā)展歷史來看,從拒絕承認和適用外國法到開明承認和適用外國法的變化,國際私法的歷史就是限制和適用外國法的歷史,是不同國家或個人之間利益博弈的歷史。公共秩序保留原則的產(chǎn)生,根本原因也在于保護本國的根本利益。協(xié)議管轄一旦侵犯到一國的公共秩序,換而言之,即侵犯了一國的既存利益,那么,將得不到承認。
3、協(xié)議管轄的適用范圍受到現(xiàn)代國際法以及國際私法理論的限制?,F(xiàn)在通行的國際私法理論將法律關(guān)系分為各個不同部門、婚姻、繼承、身份權(quán)、合同、物權(quán)、侵權(quán)等等,協(xié)議管轄并不能適用于國際私法的所有領(lǐng)域。最初,協(xié)議管轄只在契約領(lǐng)域可以使用,如歷史發(fā)展中所陳述的。即使在現(xiàn)代社會,某些領(lǐng)域仍不允許協(xié)議管轄,但是各國的規(guī)定有不同。如英國不允許身份訴訟適用協(xié)議管轄的規(guī)定。除此之外,還存在某些國際慣例排除協(xié)議管轄,如不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法、財產(chǎn)繼承適用被繼承人死亡時住所地法等等。這些慣例雖有松動,但是總體而言,仍被視為不可協(xié)議管轄的領(lǐng)域。
二、什么是協(xié)議管轄
協(xié)議管轄又稱合意管轄或者約定管轄,是指雙方當(dāng)事人在合同糾紛或者財產(chǎn)權(quán)益糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后,以協(xié)議的方式選擇解決他們之間糾紛的管轄法院。債權(quán)糾紛中,只有合同之債可以協(xié)議管轄,2012年民事訴訟法修改,關(guān)于協(xié)議管轄的適用范圍,在原有的“合同”糾紛的基礎(chǔ)上,增加了“其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛”。其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛包括因物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)而產(chǎn)生的民事糾紛。
三、協(xié)議管轄的適用
1、從協(xié)議管轄制度本身來看,它的可適用性主要體現(xiàn)在其于當(dāng)代現(xiàn)代法律制度的契合之上。即使民事訴訟制度被劃入公法領(lǐng)域,其仍然是一種利用國家公權(quán)力介入來解決私權(quán)糾紛的機市生辯論原則和權(quán)利處分原則不僅是中國或者大陸法系的民事訴訟原則,在奉行當(dāng)事人主義的英關(guān)法系國家也同樣被遵守著。協(xié)議管轄以當(dāng)事人意思自治為基礎(chǔ),尊重當(dāng)事人合意選擇的管轄法院,恰與現(xiàn)代民事訴訟中的這種當(dāng)事人主義傾向相適應(yīng)。
2、從協(xié)議管轄制度的生存狀態(tài)來看,一種制度的產(chǎn)生和發(fā)展都是有現(xiàn)實基礎(chǔ)的。自古希臘、羅馬時期,協(xié)議管轄制度就以一種原始的形態(tài)存在著,經(jīng)過漫長的實踐和國際私法理論的發(fā)展,他以更成熟的形態(tài)展現(xiàn)在國際民事訴訟之中,關(guān)于他的存在形式以及意義,法學(xué)家們有了更多的思考。當(dāng)代國際私法理論傾向于采用靈活高效的方式來解決法律沖突問題以及管轄權(quán)沖突問題。協(xié)議管轄作為一種建立在當(dāng)事人意思自治原則基礎(chǔ)上的國際私法制度,賦予了當(dāng)事人選擇訴訟地的權(quán)利,具有相當(dāng)?shù)撵`活性。
3、從協(xié)議管轄制度的優(yōu)越性來看,其中加入的意思自治因素為糾紛解決的后續(xù)處理提供了便利。在民事訴訟中,從制度設(shè)計的根本口的來看,意在實現(xiàn)糾紛的合理處理,即公平、公正、合理、合法、高效地解決糾紛,并實現(xiàn)處理結(jié)果。協(xié)議管轄選擇的法院,是當(dāng)事人在事前或者事后協(xié)商達成的結(jié)果,這種協(xié)商無論是主動的或是被動的,都是當(dāng)事人意思的體現(xiàn)。人們更愿意去執(zhí)行自己的意志,因此,在協(xié)議管轄之下,到處訴訟、平行訴訟的狀況鮮少出現(xiàn),增強了當(dāng)事人對訴訟管轄法院的可預(yù)見性,同時也節(jié)約了司法資源,并且提高了判決的執(zhí)行率。承認協(xié)議管轄被認為是解決國際民事訴訟管轄權(quán)沖突的重要原則之一,應(yīng)當(dāng)予以擴大。
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