一、試工期階段是否存在勞動關系

依據(jù)我國相關法律的規(guī)定，勞動者在試用期內(nèi)與用人單位是建立了勞動關系的，用人單位要依法與勞動者簽訂勞動合同。

《中華人民共和國勞動合同法》

第十七條?【勞動合同的內(nèi)容】勞動合同應當具備以下條款：

(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人;

(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;

(三)勞動合同期限;

(四)工作內(nèi)容和工作地點;

(五)工作時間和休息休假;

(六)勞動報酬;

(七)社會保險;

(八)勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護;

(九)法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項。

勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。

第十九條?【試用期】勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

二、事實勞動關系的確定

(一)主體合法。勞動力的提供者應當具有勞動權利能力和勞動行為能力;用人單位應當具備用人資格。否則，這種勞動關系本身就是無效的，應當直接按照我國《勞動法》關于無效勞動關系的規(guī)定來處理，有關規(guī)范文件也沒有提出事實勞動關系之必要。

(二)勞動行為已經(jīng)發(fā)生。勞動關系的標的是勞動行為，該行為的存在和終結是形成勞動關系的主要標準。只有勞動者按照用人單位的要求，付出一定的體力和智力，完成了工作內(nèi)容，才意味著勞動者以向用人單位讓度自己的勞動力使用權，提供了有償勞動，從法律上形成一種勞動關系。否則，既無口頭約定又無實際付出勞動，不可能形成勞動關系。因此，勞動行為發(fā)生是判斷是否存在事實勞動關系的重要標志之一。

(三)從屬關系已經(jīng)形成。勞動者與用人單位的生產(chǎn)資料相結合，進行特定的生產(chǎn)工作，將人身自由在一定時空范圍內(nèi)歸用人單位支配，服從勞動分工和工作安排，遵守勞動紀律和規(guī)章制度，接受用人單位的管理和監(jiān)督，并從用人單位處獲得勞動報酬和有關福利待遇。因而，在一定時期內(nèi)，勞動者從屬于用人單位，兩者形成一種穩(wěn)定的管理與被管理關系。這是事實勞動關系的重要構成要件之一。如未形成這種特殊的從屬關系，則不構成事實勞動關系，甚至也不構成勞動關系。身份上的從屬性應當判定為事實勞動關系的主要標準之一。

(四)默認的意思表示。在勞資雙方之間存在著意思表示合意的要素，這種合意或是通過口頭約定或是通過行為默認而形成，即勞資雙方存在的從屬關系的事實在客觀上等同于雙方當事人間有訂立契約的意思表示，如此才能在理論上保持一貫性并符合現(xiàn)實的情況。

(五)欠缺法定的形式要件。如前所述，在事實勞動關系中，用人單位提供勞動條件和規(guī)定的勞動標準，勞動者提供有償勞動，兩者之間存在概括的意思，或提供口頭約定或通過行為默認而形成的，因此，從法律上看，事實勞動關系具備了主體、內(nèi)容和意思表示三個要素，雙方之間形成了勞動關系，只是未形成書面合同，欠缺法定的形式要件。這也是事實勞動關系區(qū)別于勞動法律關系之所在。

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