審判長、審判員:
我接受本公司的委托,作為民事訴訟代理人參加()揚___二終字第___號加工承攬糾紛上訴一案的訴訟活動。在庭前,我仔細聽取了公司總經(jīng)理的陳述,認真查閱了有關(guān)法律、法規(guī)。今天,又參加了法庭調(diào)查。通過這一系列的訴訟活動,我對本案情況有了比較全面的了解,并結(jié)合本代理人所參加的一審?fù)徶蟹ㄍフ{(diào)查的情況,以及上訴人的陳述,發(fā)表如下代理意見,供合議庭評議時參考:
第一,本代理人認為本案的基本事實是____上訴人沒有履行《塑鋼門窗加工合同》,一審法院認定事實清楚,但上訴人再次在二審中提出同樣的在一審舉證期限過后開庭時提出證人出庭作證不符合最高人民法院的民事舉證規(guī)則,也不是新證據(jù),應(yīng)當(dāng)視為上訴人放棄了舉證權(quán)利,為此被上訴人對黃-勇、高*洪、管*平的證人證言拒絕質(zhì)證,剛才上訴人的代理人辯論中講到,巫*建屬于新的證據(jù),根據(jù)開庭時在法庭調(diào)查過程中,被上訴人認為該證人的證言自相矛盾,一會兒說自己承包,一會兒說工程完工交給了漢夢服飾公司管基建的,被上訴人也注意到了被上訴人的代理人做的調(diào)查筆錄說是打工,完全與該證人的說法不一致,同時該證人實際是上訴人的員工,在證據(jù)效力上缺乏真實性,沒有證據(jù)效力,也無其他證據(jù)相互印證。
第二,對于上訴人還另行提供了________的錄音證據(jù),被上訴人認為對該錄音證據(jù)合法性存在疑問。無法進行質(zhì)證,實際是證人提供證人證言的一種方式,也不符合舉證規(guī)則要求,因此被上訴人對此拒絕質(zhì)證。
第三,上訴人提供的漢夢服飾公司場外照片同樣不能證明是上訴人已經(jīng)履行了《塑鋼門窗加工合同》的義務(wù),該照片與本案無關(guān),另外上訴人還欠被上訴人工程款50萬元未付,作為上訴人將另行訴訟解決。
綜上所述,本代理人認為,本案是由于上訴人沒有履行《塑鋼門窗加工合同》,實際雙方放棄了履行該合同的權(quán)利與義務(wù),至于上訴人與**公司的瓜葛與本案無關(guān),但省高院的判決書里沒有提到玻璃鋼門的事宜,訴訟時效早過了,不應(yīng)該保護,但上訴人的玻璃鋼門發(fā)票至今也沒有提供,損害了國家的利益,按原則其應(yīng)當(dāng)向被上訴人開具發(fā)票。
庭審中4位證人,其中三位不屬于二審中的新證據(jù),另外一位證人的證言缺乏真實性,錄音證據(jù)也不符合最高法院的舉證規(guī)則,應(yīng)當(dāng)視為上訴人放棄了該“錄音證據(jù)”舉證的權(quán)利。
第四,本代理人懇請法庭能采納本代理人的意見,作出公正的判決。
被上訴人代理人:____
_____年____月_____日
民事二審變更訴訟請求
發(fā)回重審,還是另行起訴。
第二審人民法院只對原審的訴訟請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。
對于變更訴訟請求或者增加獨立的訴訟請求按照:
《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》184、在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當(dāng)事人另行起訴。
但是法律上一事不再審,合同無效和撤銷合同是針對一份合同提出的,應(yīng)該只能選擇一個案由。而審不能變更訴訟請求,調(diào)解或者有特殊情況除外。
二審裁定和判決的效力有哪些
二審裁定和判決是終局的。當(dāng)事人如認為二審裁判有錯誤,只能按照審判監(jiān)督程序向法院申請再審,而不能再對二審裁定或判決提出上訴。同時,當(dāng)事人也不能再就同一個訴訟標(biāo)的,以同一事實和理由重新起訴。對于二審裁定和判決,義務(wù)人應(yīng)自覺履行,如果不履行,對方當(dāng)事人有權(quán)向法院申請強制執(zhí)行。
刑事附帶民事訴訟的選擇適用技巧
根據(jù)我國法律的相關(guān)規(guī)定,有些情況下,交通事故涉嫌刑事犯罪。比如交通事故中死亡一人或者重傷三人以上,肇事者負事故全部或者主要責(zé)任的,肇事者不但要承擔(dān)民事賠償責(zé)任還要承擔(dān)刑事責(zé)任。在這種情況下,受害人或其家屬就應(yīng)該考慮是否提起刑事附帶民事訴訟。提起刑事附帶民事訴訟有三個好處:一是不用預(yù)交訴訟費,二是案件處理相對比較及時,三是肇事者為了減輕刑事處罰,往往會積極賠償。需要注意的是,在司法實踐中,提起刑事附帶民事訴訟所主張精神損害撫慰金(也就是精神損失)的,法院一般不會支持;但另行提起民事訴訟法院有可能支持。
在民事訴訟二審的時候想要提高勝訴率,這時建議你在線咨詢律霸網(wǎng)律師提供好的意見。
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