基本案情：甲乙雙方簽訂一合同，包括：甲方將機(jī)器設(shè)備給乙方使用，乙方分期支付使用費(fèi)，付完后歸乙;甲方要將所有訂單交給乙方加工，否則要承擔(dān)違約責(zé)任?，F(xiàn)乙方因產(chǎn)品質(zhì)量不合格將訂單給了別的工廠，并因質(zhì)量問題拖欠乙方一筆加工費(fèi)，乙方不服起訴，要求終止合同，對方承擔(dān)違約金及支付加工費(fèi)。另外，乙方押了一批甲方的價值5萬元的布料，但申請法院調(diào)查未批。

一審判決：雙方繼續(xù)履行合同，甲方支付違約金和支付所欠加工費(fèi)。

乙方不服上訴至中院。

本人代理甲方出庭應(yīng)訴。

二審期間雙方均未出示新證據(jù)，但有一個新情況：乙方因拖欠租金而搬出廠房，機(jī)器設(shè)備下落不明。

二審答辯思路：

1、甲方拖欠加工費(fèi)是履行合同抗辯權(quán)，因?yàn)閷Ψ郊庸さ馁|(zhì)量不合格。(但此點(diǎn)無證據(jù)支持)

2、根據(jù)《合同法》第110條的規(guī)定，支付違約金和繼續(xù)履行合同是可以同時實(shí)行的，這并不違反法律規(guī)定。

3、根據(jù)合同約定，乙方必須分期支付機(jī)器設(shè)備費(fèi)用，但至今未付，何況對方還擁有甲方價值5萬元的面料至今未還(一審?fù)徶袑Ψ铰蓭熞殉姓J(rèn))，經(jīng)折抵，公司還應(yīng)支付甲方差價。(5萬元面料無證據(jù)支持)

4、根據(jù)約定，關(guān)于機(jī)器設(shè)備其實(shí)是一個所有權(quán)保留的買賣合同，也是一個附條件買賣合同，這個條件就是分期付款。根據(jù)《合同法》134條及《民通意見》84條規(guī)定，機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)仍然在甲方，但風(fēng)險的負(fù)擔(dān)在對方，如果對方現(xiàn)在對機(jī)器設(shè)備的歸屬有爭議，應(yīng)該另訴解決。同時，根據(jù)《民通意見》85條規(guī)定，對方應(yīng)該繼續(xù)履行合同。

從案情的發(fā)展趨勢上看，一審和二審出現(xiàn)了一個事實(shí)變化：即機(jī)器設(shè)備和廠房均已不在，即雙方繼續(xù)合作的前提沒有了，另外，合同是以雙方誠信也無。

基于上述的一個事實(shí)的變化，所以繼續(xù)履行合同的判決有可能更改，但細(xì)分析，繼續(xù)履行合同對雙方均無好處，所以，二審的重點(diǎn)應(yīng)該是如何幫助被上訴人減少違約金和加工費(fèi)用。突破點(diǎn)有：

1、強(qiáng)調(diào)對方違約在先，即生產(chǎn)產(chǎn)品質(zhì)量不合格，但苦于無證據(jù)支持，此為遺憾。

2、根據(jù)合同約定，乙方已到支付第一期機(jī)器設(shè)備費(fèi)用的期限，這一筆大概要以充抵八千余元。此點(diǎn)得到支持可能性大。

3、5萬元面料只能一筆帶過，等將來有了證據(jù)另訴解決。

此案標(biāo)的雖然不大，但前后竟進(jìn)行了三次開庭，其目的在于法庭調(diào)查機(jī)器設(shè)備的最終下落，很遺憾，機(jī)器設(shè)備最終下落不明，雙方均不承認(rèn)處理了機(jī)器，雙方也拒絕調(diào)解。