合同訂立之前應做哪些工作

新的《民法典》于2021年1月1日生效，《中華人民共和國合同法》有效時期為2020年12年31日止，屆時與《民法典》相沖突的條款失效，由新頒布的司法解釋替換。

《民法典》生效前的規(guī)定：《合同法》第十二條 【合同內(nèi)容】合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：

　　(一)當事人的名稱或者姓名和住所；

　　(二)標的；

　　(三)數(shù)量；

　　(四)質(zhì)量；

　　(五)價款或者報酬；

　　(六)履行期限、地點和方式；

　　(七)違約責任；

　　(八)解決爭議的方法。

　　當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。

(一)對主體的形式審查

1、法人具有獨立的簽訂合同的資格?企業(yè)法人是合同法規(guī)定的合同主體。對法人的形式審查，就是要看對方的有關(guān)證照。這是因為企業(yè)法人資格的取得要經(jīng)過核準，領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，要弄清這個問題，方法就很簡單，只要到工商部門去查詢，就可以了。應該強調(diào)對這個問題一定要親自核實這些資料，不能依賴對方提供資料。

2、分支機構(gòu)具有獨立的簽訂合同的資格?審查法人分支機構(gòu)的簽約能力主要看其是否有獨立的營業(yè)執(zhí)照，有獨立營業(yè)執(zhí)照這樣分支機構(gòu)雖不具有法人資格，但可以獨立簽訂合同。但應該注意的是他承擔民事責任的能力是有限的。在承擔民事責任出有因時，先以該分支機構(gòu)的財產(chǎn)承擔責任，不足的部分由法人承擔，因此，如碰到分支機構(gòu)簽合同時要同其上級法人一并審查。

3、法人內(nèi)部的職能部門法人內(nèi)部職能部門不具有主體資格。其所簽訂的合同是無效合同?，F(xiàn)在絕大多數(shù)都知道。無獨立營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)不得以自己的名義進行任何經(jīng)濟活動，所進行的經(jīng)濟活動一律無效。如果通過審查，你發(fā)現(xiàn)和你簽合同的人只是法人內(nèi)部的一職能部門，應該改由企業(yè)法人出面簽訂合同，或者由法人出具授權(quán)委托書，授權(quán)才能簽訂合同。

4、審查法人的經(jīng)營范圍?A：一般的超范圍經(jīng)營不認為無效?最高人民法院1993年印發(fā)的《全國經(jīng)濟審判工作座談會紀要》中確立了一大原則：合同約定一般地超范圍經(jīng)營、違反經(jīng)營方式等，而不是違反專營、專賣及法律禁止性規(guī)定，合同標的物也不屬于限制流通的物品的，不因此確認合同無效。從這次會議以后法院認定的無效合同大大減少。1999年通過的《合同法》把這一精神上升為法律規(guī)范。?B：違反限制經(jīng)營、禁止經(jīng)營、特許經(jīng)營規(guī)定的，超經(jīng)營范圍簽訂合同無效?法律規(guī)定：當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但同時也規(guī)定了例外情況：違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營、以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。這是對一些特殊行業(yè)規(guī)定的。比如建筑企業(yè)要有資質(zhì)證書，房屋開發(fā)企業(yè)要房屋開發(fā)的資格證書，進出口企業(yè)要有進出口企業(yè)資格證書、金融企業(yè)要有金融業(yè)務(wù)許可證等。根據(jù)這些規(guī)定，我們在審查經(jīng)營范圍時就要這樣一個標準：一般的超范圍經(jīng)營是可以簽訂合同的，但如果合同的內(nèi)容涉及限制經(jīng)營、特許經(jīng)營項目的，就要要求對方具備相應的資格。如果對方不具這些資格的就不能簽訂合同。

(二)對主體的實質(zhì)審查?對企業(yè)是否有履約能力的實質(zhì)審查，關(guān)鍵是對企業(yè)資信能力的審查。在合同簽訂之前可以做為是否簽訂合同的標準。在糾紛紛發(fā)生后，也可以據(jù)此確定承擔民事責任。

1、對注冊資金真實性審查，該種審查方式就是通過公司在成立時，提供的銀行存單、驗資報告，再去核實上述資料的真實性，審查的目的是確定對方是否有虛假注冊的情況。虛假注冊主要有以下幾種：①驗資報告上所注明的會計師事務(wù)所不存在。②驗資報告中所注明的會計事務(wù)所雖然存在，但報告書不存在，是假的。以上這兩種情況在實踐中經(jīng)常會遇到，特別是在一些由信息中介代辦的企業(yè)注冊中。③驗資報告中的實物沒有轉(zhuǎn)移所有權(quán)。

2、對會計資料的審查。對會計資料的審查可以從這幾個方面進行：

(1)是否有固定資產(chǎn)，固定資產(chǎn)的價值和變現(xiàn)能力如何。

(2)企業(yè)負債是否過多。如果負債中有銀行債務(wù)的情況，那就要進一步查清固定資產(chǎn)是否已經(jīng)抵押。

(3)流動資金是充足。

3、對股東的審查?一方面是審查股東是否真實，有很多企業(yè)注冊登記的是幾個股東，但實際上真正的股東只有一人，其他股東都是假的；還有的企業(yè)，注冊的股東都是假的，而企業(yè)的實際經(jīng)營者另有其人。那么怎樣去核實假股東這種情況呢?這就要根據(jù)其工商注冊資料中注冊的股東逐一去核實，看他在不在公司，如果在公司那他是否實際上有經(jīng)營管理權(quán)。另一方面審查股東與股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系。

4、對經(jīng)營歷史的審查?對經(jīng)營歷史的審查包括：(1)歷史上贏利情況怎樣。(2)曾經(jīng)做過哪些業(yè)務(wù)或項目。(3)履約情況怎樣，是否經(jīng)常發(fā)生糾紛。?以上是在簽訂合同前，我們對客戶在主體和資信狀況方面進行審查的方法。在具體簽訂合同時是不是每筆合同都需要用上述方法去審查，或者說哪些合同需要審查，哪些合同不需審查，這就要由企業(yè)根據(jù)合同的性質(zhì)和合同的數(shù)額等情況去衡量，做決定。律師建議，以下幾種合同需要做事前調(diào)查：一個涉及大型項目的；第二是雖不是大型項目，但是合同履行期比較長，你象確定長期經(jīng)銷商、代理商、供貨商這樣的合同；第三種是數(shù)額不大但涉及到企業(yè)生死存亡的合同。比如涉及企業(yè)轉(zhuǎn)型的合同。如果轉(zhuǎn)型成功，企業(yè)可起死回生，如果失敗，企業(yè)可能就此會破產(chǎn)。第四種就數(shù)額較大，對企業(yè)贏虧有決定性影響。

合同簽訂中應注意什么

(一)合同文字要規(guī)范

1、在合同簽訂中文字要清析、完整、明確。我發(fā)現(xiàn)很多合同在文字上很不規(guī)范。有一個供應商和買方簽訂合同時，買方名稱就寫了兩個字“南聯(lián)”，下面也沒有雙方的蓋章，實際全稱“****無線電廠”，在送貨單上也是一樣，就寫兩個字“南聯(lián)”。這樣的合同和送貨單，拿到法院去很難做為證據(jù)使用。有些人簽字玩文字游戲，只簽一個“張”“王”，也不知是誰。有的連是**李趙都分不清，就是一個誰也看不懂的符號，據(jù)說是花錢設(shè)計的簽名。再如“訂金”和“定金”的區(qū)別，到底是哪一個“訂”“定”，區(qū)別很大。前者性質(zhì)是預付款，后者是合同的擔保方式，后者罰責對雙方影響是很大的。收取定金的一方不履行合同的，要雙倍返還定金，給付定金的一方不履行合同的，無權(quán)要求返還定金。

2、合同中應避免使用方言、俗語。比如有些合同中把“押金”寫成“按金”。方言有地域的局限，方言的俗語都較容易產(chǎn)生歧意。?3、注意同音字和同義字的區(qū)別?有一個板材公司給用戶送貨，一些送貨單上寫的是木板的板，另一些寫的是出版的版。拿到送貨單后板材公司沒有認真看，當發(fā)生訴訟后被告提出那些寫版材公司字樣的送貨單不是原告的。

(二)合同條款的審查

1、格式條款?格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款?！逗贤ā返谌艞l規(guī)定，提供格式條款的一方應采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款。但在實踐中，對方往往不但不提請你注意，反而會盡量想辦法讓你忽略這些條款。使用各花言巧語，什么“沒問題了”、“都是這么簽的”、“來不及了，別看了，蓋章的要走了”。不但不讓你看，還要在合同上寫上“以上內(nèi)容看過，是經(jīng)過雙方充分協(xié)商，并且對其內(nèi)容充分理解”。凡是遇到這種情況時，一定要特別小心，審查合同的條款，一旦發(fā)現(xiàn)有不合理條款時，堅決提出修改，不要等到發(fā)生糾紛再到法院去打無效。

2、合同條款要有可操作性。?合同中不僅要規(guī)定做什么，還要規(guī)定怎么做，我們發(fā)現(xiàn)，有很多合同中只規(guī)定了原則條款，而沒有規(guī)定具體操作性條款。一個銷售公司向一個電子公司銷售一臺設(shè)備，合同中有這樣一個條款“在買方未付清貨款之前貨物的所有權(quán)仍歸賣方”，這條約定，是有效的，因為《合同法》第一百三十三條規(guī)定，雙方當事人可以約定貨物有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間。但是后來我發(fā)現(xiàn)，這條約定實現(xiàn)很難。如果賣方依據(jù)該條取回貨物，對于已經(jīng)收貨物就要退回，怎么退?是全額退，還是部分退，如果是全額，那么買方使用這段時間，就是免費使用了，如果不是免費使用，是有償使用，那就要扣除使用期間費用，使用費怎么算?這些在合同都沒有約定。?在合同的可操作性方面，還有一個突出的問題，就是對賠償損失的約定，很多合同只約定，一方違約，給另一方造成損失的，要賠償損失。在法律上的賠償損失，有兩部分，一部分是實際已發(fā)生的損失，另一部分就是如果履行合同，一方可得到的利潤，這部分被稱為預期利潤。實際損失是比較好計算的，但預期利潤是一個需要計算才能得到的數(shù)字，這樣在合同當中就應當規(guī)定預期利潤的計算方法。?3、合同履行順序設(shè)定?在講這個問題之前要先介紹一下合同法一個概念，就是先履行抗辯權(quán)。就是合同法第六十七條規(guī)定的：當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。?結(jié)合合同法規(guī)定的先履行抗辯權(quán)，就可以知道合同履行順序的意義：先履行一方的風險大于后履行一方，因為你履行了合同以后，對方可能會有不履行的情況出現(xiàn)；另一方面，如果應當先履行的一方不履行義務(wù)或者履行不適當，后履行一方可以拒絕履行，這種拒絕履行行為不構(gòu)成違約。這樣在簽訂合同時，設(shè)定雙方履行義務(wù)時應當盡量約定由對方先履行。

(三)合同簽訂人

1、法定代表人和負責人?按照合同法的規(guī)定，法人和其他組織的法定代表人、負責人代表法人或其他組織組織簽訂的合同是有效的。只要是法定代表人、負責人簽訂的合同一般就可以認為是代表企業(yè)簽訂的。?另外，合同法還規(guī)定：法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。那么如何理解這里所說的“應當知道”呢?我認為應當以法律規(guī)定來確認法人代表的權(quán)限，?比如：對于有限責任公司來說，根據(jù)《公司法》第三十八條的規(guī)定，有關(guān)投資事項、董事、監(jiān)事的報酬、向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，這些事項要經(jīng)過股東大會決定。這屬于法定的權(quán)限，這個權(quán)限法人代表或負責人是不享有的，如果你與對方方簽訂的合同涉及到這些事項的時候，即使有法人代表的簽字，也要要求對方提供股東大會決議，這樣才能保證合同的有效。

2、代理人?除法定代表人簽訂合同外，企業(yè)還可以委托代理人對外簽訂合同。

(1)代理人簽訂合同必須有授權(quán)委托書。民法通則第六十五條規(guī)定：授權(quán)委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章。如果是由代理人簽訂合同時就要對方提供授權(quán)委書，授權(quán)委托書要做為合同的附件予以保留。

(2)無權(quán)代理的追認合同法第四十八條對這種情況作出了明確規(guī)定，即“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任”。一旦發(fā)生了無權(quán)代理的情況，在合同履行前知道的，要要求被代理人明確追認，不追認的就不履行合同。如果是在合同履行后知道無權(quán)代理情況的，被代理人又沒有明確追認，怎么辦?這時要根據(jù)有關(guān)事實，來判斷被代理人是否已經(jīng)追認了。下列幾種情況應認為被代理人已經(jīng)追認了：A合同簽訂后，被理人已依據(jù)合同發(fā)貨的；B向被代理人支付款項被代理人接受的；C被借人對所簽合同又簽訂補充協(xié)議或變更協(xié)議的。

(3)表見代理?合同法第四十九條規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。表見代理是對無權(quán)代理行為的一個例外規(guī)定。綜合法律規(guī)定和實踐經(jīng)驗，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的情況主要有：本人以自己的行為足以使相對人誤認的；本人知道無權(quán)代理情況但不作否認表示的；超越代理權(quán)或代理權(quán)終止，但相對人沒有理由知道的；無權(quán)代理人持有加蓋公章的空白合同書等等。?一方面，當你遭遇無權(quán)代理的情況時，你要首先考慮有沒有表見代理的情形。另一方面在你自己的企業(yè)內(nèi)，要加強管理，避免出現(xiàn)表見代理。

合同訂立的時候要準備很多的工作，如果當事人認為自己處理不了這些工作，不妨將合同訂立的事宜委托給專業(yè)的律師來完成。合同訂立之前要準備的工作內(nèi)容要是你并不是很清單的話，建議你可以咨詢律霸網(wǎng)上相關(guān)的律師該怎么做。