尊敬的審判長、審判員:
海南中海律師事務(wù)所接受原告王**的委托,指派我作為其代理人,我現(xiàn)依據(jù)事實與法律發(fā)表如下代理意見:
一、被告在辦理本案的抵押登記時,存在程序上的過錯。
1、被告在辦理抵押登記過程中,違法了法定的辦理抵押登記程序。
在被告的行政答辯狀中,代理人看到被告引用了《城市房屋權(quán)屬登記管理辦法》第十九條的規(guī)定,該條第二款規(guī)定“申請房屋他項權(quán)利登記,權(quán)利人應當提交房屋權(quán)屬證書,設(shè)定房屋抵押權(quán)、典權(quán)等他項權(quán)利的合同書以及相關(guān)的證明文件”。按照這一規(guī)定:辦理抵押登記的權(quán)利人除了提供房產(chǎn)證外,還應當提供抵押合同。但是事實上,抵押人與抵押權(quán)人從沒有簽訂過《抵押合同》!更沒有向被告提交過《抵押合同》!在被告辦理抵押登記的唯一合同依據(jù)就是農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行與**黎族自治縣高效農(nóng)業(yè)開發(fā)公司簽訂的《中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行抵押擔保借款合同》,而該份合同上作為抵押人的馮**并沒有簽名!事實上,馮**也從沒有見過這份合同!既然沒有抵押人在合同上簽名,那這份合同就根本不是抵押合同,而只是《貸款合同》而已!那么,被告在答辯狀中所稱的已審查了“設(shè)定房屋抵押的合同書”的陳述根本就是虛假的!
2、被告在辦理抵押登記過程中,也未盡到謹慎的審查義務(wù)。
從常理來說,被告在審查抵押行為時,應當審查抵押擔保的具體內(nèi)容。這一具體內(nèi)容除了抵押物外本身外,至少要審查兩個基本事實:一是抵押人是否愿意抵押,二是抵押人愿意為哪項債務(wù)提供抵押。
從被告辦理抵押登記的資料中,雖然有一份馮**簽名的委托陳*文辦理抵押登記的委托書,但這份委托書中并沒有寫明是為哪項債務(wù)提供抵押擔保。在《三亞市房地產(chǎn)抵押登記申請書》與《保證書》中填寫的內(nèi)容與馮**的簽名明顯不是一個人所寫,特別是該申請書的“抵押人意見”一欄及《保證書》中在記載“抵押人愿意為哪項債務(wù)提供擔?!边@一關(guān)鍵事項時,但卻不是馮**本人書寫!這一點是非常清楚的。
因此,被告在辦理抵押登記時未盡到“對抵押人為哪項債務(wù)提供擔?!边@一抵押登記最關(guān)鍵事項的謹慎審查義務(wù)。
3、被告未審查馮**的所謂“被擔保人——**黎族自治縣高效農(nóng)業(yè)開發(fā)公司”是否存在。
抵押合同至少有三方,即抵押權(quán)人、抵押人、被擔保人,因此辦理抵押登記至少要審查這三方是否存在。作為被擔保人的**黎族自治縣高效農(nóng)業(yè)開發(fā)公司其實根本就是一個不存在的公司,被告在辦理登記時至少要審查公司的真實性,而事實上被告并未履行這一義務(wù)。
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