工程掛靠執(zhí)行異議判決書(shū)

(2015)雅-民終字第***號(hào)

上訴人(原審原告)：xx市**建筑工程有限公司。住所地：xx省xx市xx區(qū)。

法定代表人：孫**，該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人：楊*xx，xx***律師事務(wù)所律師。

被上訴人(原審被告)：宋*，女，生于xx年7月13日，漢族，住xx省xx市xx區(qū)。

委托代理人：宋*xx，xx*律師事務(wù)所律師。

上訴人xx市**建筑工程有限公司(以下簡(jiǎn)稱**建筑公司)與被上訴人宋*案外人執(zhí)行異議之訴糾紛一案，四川省雅安市雨城區(qū)人民法院于2015年4月13日作出(2015)雨城民初字第**號(hào)民事判決，上訴人**建筑公司不服，向本院提起上訴。本院于2015年6月17日受理后，依法組成合議庭，于2015年7月28日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理，上訴人**建筑公司的委托代理人楊*斌、被上訴人宋*的委托代理人宋*xx到庭參加了訴訟，本案現(xiàn)已審理結(jié)終。

一審查明：**建筑公司通過(guò)公開(kāi)競(jìng)標(biāo)方式，于2012年7月4日中標(biāo)承建雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局發(fā)包的雨城區(qū)**路、**路立面清理及風(fēng)貌塑造工程。獲得該工程承包施工的資格后，**建筑公司并未實(shí)施施工行為，而是通過(guò)簽訂《內(nèi)部承包協(xié)議》的形式將工程轉(zhuǎn)包給張*祥施工，張*祥支付給**建筑公司合同總價(jià)的1%作為管理費(fèi)，張*祥在施工過(guò)程中自主管理，自負(fù)盈虧。2012年6月18日，張xx向宋*借款20萬(wàn)元，2014年5月15日，xx市中級(jí)人民法院作出(2014)雅-民終字第***號(hào)民事判決書(shū)，判決張*xx向宋*支付20萬(wàn)元及按中國(guó)人民銀行同期貸款利率的四倍向宋*支付從2012年6月18日起至款清之日止的利息。該判決發(fā)生法律效力后，張*xx未在法定期限內(nèi)自覺(jué)履行給付義務(wù)，宋*申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。一審法院依法作出(2014)雨城執(zhí)字第xxx號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)，裁定“將xx市**建筑工程有限公司在xx市城市建設(shè)和住房保障局享有的工程款50萬(wàn)元予以扣留，此款由本院支取。”在執(zhí)行過(guò)程中，**建筑公司以“雨城區(qū)**路立面清理及風(fēng)貌塑造工程”系自己中標(biāo)修建，張*xx與**建筑公司系內(nèi)部承包關(guān)系，且在工程未完工時(shí)即被公安機(jī)關(guān)以涉嫌犯罪而拘留，**建筑公司隨后接管工地，并支付相關(guān)工程款及人工工資等為由，對(duì)涉及在雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局的工程款50萬(wàn)元執(zhí)行案件提出執(zhí)行異議。一審法院組織聽(tīng)證后，作出(2014)雨城執(zhí)字第2號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)，裁定駁回案外人**建筑公司在一審法院執(zhí)行雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局的工程款50萬(wàn)元案件的過(guò)程中提出的執(zhí)行異議。

**建筑公司于2015年2月2日訴至一審法院，請(qǐng)求：立即停止執(zhí)行**建筑公司在雅安市城市建設(shè)和住房保障局享有的工程款50萬(wàn)元，確認(rèn)在雅安市城市建設(shè)和住房保障局享有的工程款為**建筑公司所有。

一審法院認(rèn)為：一審爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局應(yīng)支付的50萬(wàn)元工程款的實(shí)際所有權(quán)人是**建筑公司還是張*祥。**建筑公司主張與張*祥為內(nèi)部承包關(guān)系，對(duì)外均是由**建筑公司在行使權(quán)力和承擔(dān)責(zé)任，因此雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局的工程款的所有權(quán)人應(yīng)為**建筑公司所有。但內(nèi)部承包關(guān)系的特征是承包人必須為公司的職工，在本案中**建筑公司并未向一審法院提交其與張*祥之間的勞動(dòng)合同、交納社保醫(yī)保以及支付勞動(dòng)報(bào)酬的財(cái)務(wù)資料等足以證明張*祥為**建筑公司職工的重要證據(jù)，**建筑公司主張其與張*祥系內(nèi)部承包關(guān)系賴以成立的基礎(chǔ)缺失，**建筑公司對(duì)此應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

以**建筑公司名義承建的雨城區(qū)**路、**路立面清理及風(fēng)貌塑造工程的實(shí)際施工人系張*祥，張*祥在施工過(guò)程中自主管理，自負(fù)盈虧，雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局的工程款的所有權(quán)人應(yīng)為張*祥的事實(shí)，已由人民法院生效判決予以確認(rèn)。**建筑公司主張工程款歸其所有，本身并無(wú)充分證據(jù)證明，又與此認(rèn)定相矛盾，**建筑公司的主張不能成立。當(dāng)下，建筑市場(chǎng)存在工程非法轉(zhuǎn)包和出借建筑施工資質(zhì)掛靠施工的情況，但這均是法律政策明令禁止的，保證工程質(zhì)量是建筑領(lǐng)域的百年大計(jì)，必須杜絕工程非法轉(zhuǎn)包和出借施工資質(zhì)掛靠施工的生存空間。因此**建筑公司僅以工程施工是以其名義，以及張*祥被拘留后**建筑公司參與處理工程后期事務(wù)和墊付了相關(guān)費(fèi)用等理由，不能證明其與張*祥之間系內(nèi)部承包關(guān)系，更不能證明相互之間關(guān)系的合法性。

綜上，一審法院確認(rèn)雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局應(yīng)支付的50萬(wàn)元工程款的實(shí)際所有人系張*祥。**建筑公司請(qǐng)求立即停止執(zhí)行該款和確認(rèn)該款為**建筑公司所有的訴訟主張不能成立，一審法院依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>執(zhí)行程序若干問(wèn)題的解釋》第十九條之規(guī)定判決：一、駁回成都市**建筑工程有限公司要求立即停止執(zhí)行其在雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局享有的工程款50萬(wàn)元的訴訟請(qǐng)求;二、駁回成都市**建筑工程有限公司要求確認(rèn)雅安市城鄉(xiāng)規(guī)劃建設(shè)和住房保障局的工程款為其所有的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)8800元，由成都市**建筑工程有限公司負(fù)擔(dān)。

宣判后，**建筑公司不服，向本院提起上訴。請(qǐng)求：撤銷一審判決，依法改判。理由如下：1、一審適用法律不正確導(dǎo)致判決錯(cuò)誤。其一，**建筑公司享有的財(cái)產(chǎn)是否歸張*祥實(shí)際所有是實(shí)體問(wèn)題，不應(yīng)以民事裁定書(shū)駁回上訴人的執(zhí)行異議，以裁定書(shū)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)為張*祥所有并予以扣留嚴(yán)重違反法律規(guī)定，依法應(yīng)予以撤銷。其二，(2014)雅-民終字第***號(hào)判決書(shū)認(rèn)定張*祥和上訴人之間為轉(zhuǎn)包關(guān)系是錯(cuò)誤的，其認(rèn)定不能作為定案的依據(jù)。其三，根據(jù)建筑法和相關(guān)的司法解釋的規(guī)定，工程實(shí)際施工人(掛靠或轉(zhuǎn)包)可以將發(fā)包人作為被告起訴，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。本案的宋*不是工程實(shí)際施工人，不能依據(jù)建筑法的規(guī)定主張權(quán)利，該工程沒(méi)有辦理結(jié)算，法院直接裁定扣留不合法，張*祥是否是實(shí)際施工人，他是否是雅安市城市建設(shè)和住房保障局的應(yīng)付工程款的實(shí)際所有人還未經(jīng)訴訟程序予以確認(rèn)。2、一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。其一，本案涉及三個(gè)法律關(guān)系，一是上訴人和雅安市城市建設(shè)和住房保障局之間的建筑工程承包合同關(guān)系，一是上訴人和張*祥之間的內(nèi)部工程承包關(guān)系，一是張*祥和被上訴人之間的個(gè)人債務(wù)關(guān)系。上訴人與雅安市城市建設(shè)和住房保障局簽訂合同后，一直是上訴人在進(jìn)行施工，工程款也付給上訴人。在實(shí)際施工中，工程款支付給上訴人后，上訴人再按照雙方的約定將工程款支付給張*祥，根據(jù)合同關(guān)系，雅安市城市建設(shè)和住房保障局付工程款的對(duì)象是上訴人，上訴人對(duì)應(yīng)付的工程款享有所有權(quán)。其二，一審法院未查清本案事實(shí)，本案上訴人將工程內(nèi)部承包給張*祥施工。但是在施工過(guò)程中，張*祥因涉嫌犯罪被刑事拘留后，上訴人就收回了承包權(quán)全部接管了該工程，工程的收尾工程、驗(yàn)收整改工作都是上訴人完成，上訴人支付了勞務(wù)工資、材料價(jià)款100多萬(wàn)元。上訴人估算已向張*祥超付了工程款，一審法院未查明這些事實(shí)，在未查清張*祥是否還享有工程款的情況下對(duì)裁定予以維持是不當(dāng)?shù)摹?/p>

被上訴人宋*答辯稱：一審程序合法，適用法律正確，請(qǐng)駁回上訴，維持原判。

二審中，雙方當(dāng)事人均未向法院提交二審新的證據(jù)。

二審查明的事實(shí)與一審查明的事實(shí)基本一致，本院對(duì)一審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，針對(duì)上訴人的上訴意見(jiàn)及被上訴人的答辯意見(jiàn)，本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)有：

一、四川省雅安市雨城區(qū)人民法院在執(zhí)行中以(2014)雨城執(zhí)字第425號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)裁定“將成都市**建筑工程有限公司在雅安市城市建設(shè)和住房保障局享有的工程款50萬(wàn)元予以扣留，此款由本院支取?！笔欠駠?yán)重違反法律規(guī)定的問(wèn)題。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百四十三條“被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書(shū)確定的義務(wù)，人民法院有權(quán)扣留、提取被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行義務(wù)部分的收入。但應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需費(fèi)用。人民法院扣留、提取收入時(shí)，應(yīng)當(dāng)作出裁定，并發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)，被執(zhí)行人所在單位、銀行、信用社和其他儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)的單位辦理?！钡诙俣邨l“執(zhí)行過(guò)程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出書(shū)面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書(shū)面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對(duì)該標(biāo)的的執(zhí)行;理由不成立的，裁定駁回。案外人、當(dāng)事人對(duì)裁定不服，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無(wú)關(guān)的，可以自裁定送達(dá)之日十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”的規(guī)定，一審法院在執(zhí)行過(guò)程中以執(zhí)行裁定書(shū)對(duì)涉案工程款50萬(wàn)元予以扣留有法律規(guī)定，上訴人上訴主張一審法院不應(yīng)以民事裁定書(shū)駁回上訴人的執(zhí)行異議，以裁定書(shū)認(rèn)定財(cái)產(chǎn)為張*祥所有并予以扣留嚴(yán)重違反法律規(guī)定的理由于法無(wú)據(jù)，本院不予采納。

二、四川省雅安市中級(jí)人民法院(2014)雅-民終字第***號(hào)民事判決書(shū)認(rèn)定的案件事實(shí)能否作為定案的依據(jù)的問(wèn)題。

在四川省雅安市中級(jí)人民法院(2014)雅-民終字第***號(hào)**建筑公司與張*祥、宋*民間借貸糾紛一案的民事判決書(shū)中載明，上訴人**建筑公司因不服一審判決由其向宋*清償借款，以本案涉案工程已承包給張*祥實(shí)際施工等為理由提起上訴，(2014)雅-民終字第***號(hào)民事判決書(shū)查明**建筑公司未實(shí)施施工行為，張*祥是實(shí)際施工人，在施工過(guò)程中自主管理，自負(fù)盈虧。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第九條“下列事實(shí)，當(dāng)事人無(wú)需舉證證明：(一)眾所周知的事實(shí);(二)自然規(guī)律及定理;(三)根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí);(四)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí);(五)已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí);(六)已為有效公證文書(shū)所證明的事實(shí)。前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)項(xiàng)，當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外?！钡囊?guī)定，已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)，無(wú)需舉證證明，除非當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻。因此本案中在上訴人**建筑公司沒(méi)有相反證據(jù)足以推翻生效裁判所確認(rèn)的事實(shí)的情況下，四川省雅安市雨城區(qū)人民法院認(rèn)定四川省雅安市中級(jí)人民法院(2014)雅-民終字第***號(hào)民事判決書(shū)中已查明的案件事實(shí)作為本案的定案依據(jù)符合法律規(guī)定，上訴人的上訴理由不能成立。

三、一審判決是否有誤的問(wèn)題

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第三百一十一條規(guī)定“案外人或者申請(qǐng)執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，案外人應(yīng)當(dāng)就其對(duì)執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益承擔(dān)舉證證明的責(zé)任?！北景敢粚弻徖磉^(guò)程中上訴人**建筑公司為證明自己的訴訟主張，向一審法院提交了以下證據(jù)：四川省雅安市中級(jí)人民法院(2014)雅-民終字第***號(hào)民事判決書(shū)、四川省雅安市雨城區(qū)人民法院(2014)雨城執(zhí)字第425號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)、四川省雅安市雨城區(qū)人民法院(2014)雨城執(zhí)字第*號(hào)執(zhí)行裁定書(shū)、勞動(dòng)保障監(jiān)察舉報(bào)登記表、勞動(dòng)保障監(jiān)察詢問(wèn)筆錄、四川省雅安市雨城區(qū)人民法院(2014)雨城民初字第1968號(hào)民事調(diào)解書(shū)。從證據(jù)審查，**建筑公司自認(rèn)以**建筑公司名義承建的雨城區(qū)**路、**路立面清理及風(fēng)貌塑造工程的實(shí)際施工人系張*祥，且該事實(shí)已被法院生效判決確認(rèn)，**建筑公司提交的證據(jù)不足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的工程款50萬(wàn)元的民事權(quán)益全部是**建筑公司實(shí)際所有，故本案的上訴人應(yīng)就其訴訟主張承擔(dān)舉證不能的不利法律后果。

綜上，上訴人**建筑公司的上訴理由不能成立，本院對(duì)其上訴請(qǐng)求不予支持，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第(一)項(xiàng)“原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定”之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費(fèi)8800元，由上訴人xx市**建筑工程有限公司負(fù)擔(dān)。原審案件受理費(fèi)按原審判決執(zhí)行。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)周**

代理審判員周**

代理審判員鄧*

二O一五年八月十七日

書(shū)記員趙*

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