(一)抵銷的概念

抵銷，是指當事人雙方相互負有同種類的給付，將兩項債務相互沖抵，使其相互在對等額內消滅。抵銷債務，也就是抵銷債權。為抵銷的債權即主張抵銷的債務人的債權，稱為動方債權或主動債權、能動債權;被抵銷的債權即債權人的債權，稱為受方債權或被動債權、反對債權。

抵銷可分為法定抵銷與合意抵銷。法定抵銷，是指具備法律所規(guī)定的條件時，依當事人一方的意思表示所為的抵銷。其依當事人一方的意思表示，使雙方的債權按同等數(shù)額消滅的權利，稱為抵銷權。通常所說的抵銷即是指法定抵銷。合意抵銷又稱為契約上抵銷，是指依當事人雙方的合意所為的抵銷。合意抵銷是由當事人自由約定的，其效力也決定于當事人的約定?！逗贤ā返?00條規(guī)定，“當事人互負債務，標的物種類、品質不相同的，經雙方協(xié)商一致，也可以抵銷?！边@里規(guī)定的就是合意抵銷。

抵銷是自羅馬法后期以來，各國法上都承認的制度。但在立法上，各國對抵銷的規(guī)定有所不同。有的采取當然抵銷說，認為無須當事人的行為，依雙方債權對立的事實即當然發(fā)生抵銷。例如，《法國民法典》第1290條規(guī)定：“債務人雙方雖均無所知，根據(jù)法律的效力仍可發(fā)生抵銷;兩個債務自其同時存在起，在同等的數(shù)額的范圍內互相消滅?！庇械牟扇为毿袨檎f，認為因有債權相互對立的事實，從而產生抵銷權，因抵銷權的行使而抵銷。例如，《日本民法典》第506條中規(guī)定：“抵銷，由當事人的一方對其相對人以意思表示為之。但其意思表示，不得附條件或期限?！蔽覈逗贤ā返?9條中規(guī)定，“當事人互負到期債務，該債務的標的物種類、品質相同的，任何一方可以將自己的債務與對方的債務抵銷，但依照法律規(guī)定或者合同性質不得抵銷的除外。”

抵銷也是債的消滅的原因，并且用抵銷方式消滅債，可便利當事人雙方，節(jié)省交易成本。因為在當事人雙方相互負有同種類給付的債務時，若各方均須履行自己的債務，雙方就要相互交換給付，勢必增加給付的費用。此外，抵銷還有擔保作用。例如，雙方互負同類債務時，若其中一方的資力惡化，另一方向其履行，就有可能得不到相反的履行。但若實行抵銷，則另一方即使不能履行債務，他方的利益也可得到保障。

(二)抵銷的條件

抵銷一般須具備以下要件：

1.須雙方互負有債務，互享有債權。

抵銷是通過沖抵債務，使雙方的債權在同等數(shù)額內消滅，因此，抵銷必以當事人雙方相互享有對立的債權、負有對立的債務為前提。若當事人一方對另一方僅有債權而不負債務，或者僅負債務而不享有債權，當然也就不可能抵銷。抵銷人供抵銷的債權應為自己享有的具有完全效力的債權。抵銷人的債權為訴訟時效完成后的債權的，不得以之供抵銷，但對方以其債權與之抵銷的，可發(fā)生抵銷的效力。抵銷人只能以自己的債權供抵銷。對于他人的債權，即使他債權人同意，也不得以之供抵銷。

2.須雙方債務的給付為同一種類。

抵銷的債務以是同一種類的給付為必要。因為只有給付的種類相同時，當事人雙方的經濟目的才一致，通過抵銷才可滿足當事人雙方的利益需要。兩項債務為不同種類的給付，若當事人以抵銷而不必為給付，則會難以滿足當事人的經濟需要。因此，抵銷的債務一般為金錢債務和種類之債。

3.須雙方的債務均屆清償期。

因為抵銷具有清償?shù)男Я?，因此只有債務已屆清償期時才可抵銷。債務未到清償期，債權人不能請求履行，若債權人得以其債權與對方的債權抵銷，也就等于請求債務人提前清償。兩項債務，一項已屆清償期，而另一項未屆清償期時，若未到期的債務人主張抵銷的，可以抵銷;已屆清償期的一方主張抵銷，未到期的一方同意抵銷的，則也可以抵銷。因為于此情形下，債務人自愿放棄自己的期限利益，法律自無限制的必要。如果兩項債務都沒有規(guī)定清償期，則因為債權人都可隨時要求債務人履行，則可以抵銷。

但是，在當事人一方受破產宣告時，破產債權人的債權不論是否已屆履行期限，也不論是否附有期限或解除條件，也不論給付種類是否相同，均得抵銷。此為破產中的抵銷與民事上的一般抵銷不同。

4.須雙方的債務均為可抵銷的債務。

抵銷的債務須為可以抵銷的債務。對于依法律規(guī)定或者債務的性質不得抵銷的債務，不得抵銷。雙方約定不得抵銷的債務也不得抵銷。例如，相互提供勞務的債務，與人身不可分離的債務(如撫恤金、退休金等債務)，依其性質不能抵銷。法律規(guī)定不能抵銷的債務主要有：禁止強制執(zhí)行的債務;因故意侵權行為而產生的債務;約定應向第三人為給付的債務;違約金債務、賠償金債務等。

(三)抵銷的效力

抵銷因可使雙方的債務消滅，因而抵銷權為形成權。抵銷權的行使由抵銷權人將其抵銷的意思表示通知對方即可發(fā)生效力。《合同法》第99條第2款規(guī)定，“當事人主張抵銷的，應當通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。”抵銷的效力主要表現(xiàn)在以下方面：

第一，雙方的債權債務于抵銷數(shù)額內消滅。雙方債務數(shù)額相等的，雙方的債權債務全部消滅;雙方的債務數(shù)額不等的，數(shù)額少的一方的債務全部消滅，另一方的債務于與對方債務相等的數(shù)額內消滅，其余額部分仍然存在，債務人就此部分債務余額負清償責任。

第二，因抵銷雙方債務的消滅為絕對消滅。除法律另有規(guī)定外，任何人不得主張撤回抵銷。已抵銷的債務再為清償時，發(fā)生不當?shù)美?/p>

第三，抵銷的意思表示溯及于得為抵銷時發(fā)生消滅債的效力。雙方的債務適于抵銷時，即為抵銷權發(fā)生之時。在雙方的債務清償期不一致時，以主張抵銷的一方當事人發(fā)生抵銷權的時間為適于抵銷的時間。