可以同時起訴債務(wù)人及保證人嗎

先訴抗辯權(quán)是指在一般保證中，保證人在債務(wù)人以其財產(chǎn)清償債務(wù)之前，享有的拒絕對債權(quán)人清償?shù)臋?quán)利。先訴抗辯權(quán)只能在一般保證中行使，而對連帶責(zé)任保證人來說則不存在先訴抗辯權(quán)。這種一般保證人所專屬的抗辯權(quán)，基于一般保證合同的相對獨立性而產(chǎn)生，由一般保證人直接取得和專門享有的對抗債權(quán)人之請求權(quán)的一種抗辯權(quán)。為此，《中華人民共和國擔(dān)保法》第十七條第二款有明確規(guī)定：“一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任?！?/span>

而《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第53條規(guī)定：“因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告;債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任的外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟;債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告?！?/span>

筆者認(rèn)為，此意見并未區(qū)分一般保證與連帶責(zé)任保證。在一般保證中，保證合同之訴與主合同之訴并非必要的共同訴訟，人民法院不能強行將一般保證人與債務(wù)人列為共同被告。但是，如果債權(quán)人就是同時起訴債務(wù)人與一般保證人，若基于先訴抗辯權(quán)而一味不將其列為共同訴訟人，無疑會加大債權(quán)人的訴訟成本，無故增加訴累。一般保證人是享有先訴抗辯權(quán)，但將一般保證人列為被告并判定其承擔(dān)責(zé)任與先訴抗辯權(quán)并不矛盾，到對債務(wù)人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)之時，方由一般保證人承擔(dān)責(zé)任。在此之前不會導(dǎo)致一般保證人承擔(dān)責(zé)任，主要是由于一般保證人的先訴抗辯權(quán)在起作用。

對此，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第一百二十五條規(guī)定：“一般保證的債權(quán)人向債務(wù)人和保證人一并提起訴訟的，人民法院可以將債務(wù)人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是，應(yīng)當(dāng)在判決書中明確在對債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。”將保證合同之訴與主合同之訴列為共同訴訟，而通過在判決中明確一般保證人的先訴抗辯權(quán)，筆者認(rèn)為，這樣做，即可既做到保證訴訟效率，又能有效防止對一般保證人造成損害。

所以在本案中，人民法院可以將債務(wù)人陸某與一般保證人肖某在訴訟中列為共同被告，但應(yīng)當(dāng)在判決中明確在對陸某的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不能履行債務(wù)時，才由肖某承擔(dān)保證責(zé)任。

保證方式有哪些

(一)一般保證;當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：

(1)債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的;

(2)人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的;

(3)保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。

(二)連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。

以上知識就是小編對“可以同時起訴債務(wù)人及保證人嗎”問題進行的解答，依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，如果擔(dān)保人承擔(dān)的是連帶擔(dān)保的責(zé)任，債權(quán)人可以同時起訴債務(wù)人和擔(dān)保人。讀者如果需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網(wǎng)進行法律咨詢。