楊某某行賄受賄罪重審一審

辯護方證據(jù)質(zhì)證意見

一、楊某某的詢問筆錄。

時間：2009年8月15日;2009年9月6日——2009年9月14日。

地點：阜陽市**賓館109房間。

內(nèi)容：分別是行賄10起30、4萬元;受賄49起268萬余元。

質(zhì)證意見：

(1)不是刑事訴訟證據(jù)。

立案偵查時間——2009年9月29日。阜陽市檢察院以涉嫌受賄罪，同日對楊某某刑事拘留。因此在立案前，楊某某兩部分詢問筆錄中的有罪陳述，涵蓋楊某某全部的行賄及受賄，不是法定刑事訴訟證據(jù)，不能作為定罪證據(jù)使用。

(2)使用非法拘禁犯罪手段取得。

2009年7月8日，阜陽市紀(jì)檢委以楊某某涉嫌受賄罪移送阜陽市檢察院，阜陽市檢察院初查，初查期間楊某某被非法轉(zhuǎn)押在阜陽市**賓館109房間。楊某某被非法拘禁被非法剝奪通訊自由。

(3)楊某某稱受到刑訊逼供。

楊某某親筆材料，詳盡表明他在立案前被非法拘禁期間94天里，從早上5點到晚上12點，長時間遭受非人折磨的慘狀，時間地點眾多的參與人員方式和內(nèi)容，楊某某虛假有罪的詢問筆錄形成的全過程。并說明他被非法拘禁期間所在的阜陽市**賓館109房間里，安裝了兩個攝像頭有錄音錄像。

最高人民檢察院《人民檢察院訊問職務(wù)犯罪嫌疑人實行全程同步錄音錄像的規(guī)定(試行)》第二條規(guī)定：“人民檢察院訊問職務(wù)犯罪嫌疑人實行全程同步錄音、錄像，是指人民檢察院辦理直接受理偵查的職務(wù)犯罪案件，每次訊問犯罪嫌疑人時，應(yīng)當(dāng)對訊問全過程實施不間斷的錄音、錄像。”第七條規(guī)定：“全程同步錄像的，攝制的圖像應(yīng)當(dāng)反映犯罪嫌疑人、檢察人員、翻譯人員及訊問場景等情況，犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng)在圖像中全程反映，并顯示與訊問同步的時間數(shù)碼。”第十二條規(guī)定：“訊問結(jié)束后，錄制人員應(yīng)當(dāng)立即將錄音、錄像資料復(fù)制件交給訊問人員，并經(jīng)訊問人員和犯罪嫌疑人簽字確認(rèn)后當(dāng)場對錄音、錄像資料原件進行封存，交由檢察技術(shù)部門保存?！?/p>

楊某某案件是職務(wù)犯罪案件。根據(jù)上述規(guī)定，阜陽市檢察院既然把楊某某行賄、受賄罪的全部陳述作為定罪證據(jù)，就應(yīng)當(dāng)在對其詢問的時候進行不間斷的錄音錄像，且應(yīng)當(dāng)保存在檢察技術(shù)部門。若阜陽市檢察院不能提供與詢問筆錄相對應(yīng)的不間斷的錄音錄像，則不能證明其取證過程合法。

《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十一條：“對被告人審判前供述的合法性，公訴人不提供證據(jù)加以證明，或者已提供的證據(jù)不夠確實、充分的，該供述不能作為定案的根據(jù)?！惫V方對楊某某的指控舉證不能，楊某某的有罪陳述應(yīng)作為非法證據(jù)予以排除。

二、楊某某的訊問筆錄

第一次：

時間：2009年9月29日。

地點：阜陽市檢察院警務(wù)區(qū)詢問室

內(nèi)容：全部受賄即49起260余萬元。

質(zhì)證意見：

(1)系楊某某被立案前，用非法拘禁犯罪手段取得的詢問筆錄的翻版復(fù)制件。

(2)訊問地點不合法。2009年9月29日立案當(dāng)日，阜陽市檢察院決定對楊某某刑事拘留，沒有依法交由公安機關(guān)執(zhí)行，將楊某某羈押在看守所，在看守所對楊某某進行訊問。而是由阜陽市檢察院自己執(zhí)行。

2009年9月29日10時23分楊某某在拘留證上簽字后，阜陽檢察院將楊某某羈押在阜陽市檢察院警務(wù)區(qū)訊問室，于2009年9月29日10時55分開始訊問至15時7分結(jié)束。

違反下列法律規(guī)定：《刑訴法》第132條：“人民檢察院直接受理的案件中符合本法第六十條、第六十一條第四項、第五項規(guī)定情形，需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的，由人民檢察院作出決定，由公安機關(guān)執(zhí)行?！?/p>

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第139條：“提訊在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)填寫提押證，在看守所進行訊問。因偵查工作需要，需要提押犯罪嫌疑人出所辨認(rèn)罪犯、罪證或者追繳犯罪有關(guān)財物的，可以提押犯罪嫌疑人到人民檢察院接受訊問。”

這種對犯罪嫌疑人楊某某訊問地點的違法，法律沒有規(guī)定有任何的補正措施。

(3)訊問方式違法——指名指事指供誘供、零供述、沒有使用性。

《刑訴法》第93條規(guī)定：“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，應(yīng)當(dāng)首先訊問犯罪嫌疑人是否有犯罪行為，讓他陳述有罪的情節(jié)或者無罪的辯解，然后向他提出問題。犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應(yīng)當(dāng)如實回答。但是對與本案無關(guān)的問題，有拒絕回答的權(quán)利”。

這次訊問筆錄中，楊某某的供述沒有有罪情節(jié)，是“零”供述。有罪情節(jié)是偵查人員以問話方式表述的，偵查人員陳述了楊某某有罪情節(jié)時間、人物、數(shù)額，楊某某回答：“有”、“是事實”。

偵查人員的這種訊問方式系指名指事指供誘供——楊某某的供述是零供述。不僅不具有合法性，而且也不具有使用性。制作判決書無法引用。

第二次：

時間：2009年10月2日。

地點：阜陽市看守所

內(nèi)容：受賄兩筆，戴*忠、唐*忠各送5萬元計10萬元。

這是阜陽市檢察院報逮捕的兩筆，安徽省檢察院據(jù)此以涉嫌受賄罪對楊某某批準(zhǔn)逮捕，這個決定是錯誤的。

質(zhì)證意見：

(1)是立案前用非法拘禁犯罪手段取得的有罪陳述的翻版復(fù)制件——毒樹之果，作為非法證據(jù)在任何情況下都要排除。

(2)不是事實。

第一筆，2006年中秋節(jié)，在阜陽楊某某家中，戴*忠送楊某某5萬元。

2006年中秋節(jié)是2006年10月6日，國慶長假期間。楊某某夫妻、王某某夫妻兒女共6人在云南昆明。

在楊某某涉嫌行賄罪卷第6頁第21頁，楊某某和王某某均作了說明，二審辯護人調(diào)查王某某筆錄也表明，楊某某不在安徽。

第二筆，2007年3月25日下午，在阜陽楊某某家中，唐*忠送楊某某5萬元。

唐*忠二審及重審一審均當(dāng)庭作證，稱在初查階段被非法剝奪通訊自由被非法限制人身自由24小時以上，整夜間不許睡覺，受到暴力取證。錢是下午到阜陽后向戰(zhàn)友借的，而唐*忠提供的其戰(zhàn)友的取款單是上午的，送錢情節(jié)是編造的，數(shù)字是一萬一萬加上去的。

第三次：

時間：2010年2月5日。

地點：阜陽市看守所。

內(nèi)容：全部行賄10起30、4萬元。

質(zhì)證意見：

這次訊問筆錄，偵查人員問道：“2009年8月15日，安慶市人民檢察院對你進行詢問時，你所講你一共十二次送給王某某30萬元，其中代范*忠送6萬元的事情是不是事實?”楊某某答：“我講的都是事實?！币娦匈V卷第2頁。

(1)2009年8月15日的詢問筆錄，是立案前用非法拘禁犯罪手段取得，作為非法證據(jù)在任何情況下都要排除。

(2)訊問方式違法——指名指事指供誘供、零供述。制作判決書無法引用。

三、證人證言筆錄

第一批：

時間：2009年8月21日;2009年7月9日——2009年9月24日

地點：合肥電院大蜀山辦案點;阜陽市**賓館。

內(nèi)容：全部的行賄和受賄。

證人：王某某、唐*忠等百名以上。

質(zhì)證意見：

(1)不是刑事訴訟證據(jù)。

全部證人證言筆錄分作兩部分;第一部分是行賄——2009年8月21日在合肥電院大蜀山辦案點，證人王某某的安慶市檢察院詢問筆錄(全部行賄10起數(shù)額30、4萬元)。

第二部分是受賄——2009年7月9日—2009年9月24日。在阜陽市**賓館，阜陽市檢察院詢問了100名以上的證人，制作了詢問筆錄(全部受賄49起數(shù)額260余萬元)。

這兩部分證人證言詢問筆錄涵蓋了楊某某全部的行賄及受賄，均形成2009年9月29日阜陽市檢察院刑事立案前初查階段。

《刑訴法》第二編第二章偵查第三節(jié)詢問證人第97條規(guī)定：“偵查人員詢問證人，可以到證人的所在單位或者住處進行，但是必須出示人民檢察院或者公安機關(guān)的證明文件。在必要的時候，也可以通知證人到人民檢察院或者公安機關(guān)提供證言?！比嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則第一百五十七條：“人民檢察院在偵查過程中，應(yīng)當(dāng)及時詢問證人?！钡诰耪鲁鱿ㄍサ谝还?jié)出席第一審法庭，第三百三十八條：“必要時還應(yīng)當(dāng)宣讀證人在偵查、審查起訴階段提供的證言筆錄?！?/p>

依照上述《刑訴法》規(guī)定，詢問證人是立案偵查后，偵查人員的偵查活動。立案偵查前的詢問人員不是偵查人員，詢問筆錄不是偵查人員的偵查活動。這種在立案前取得的證人證言，不是《刑訴法》規(guī)定意義上的證人證言。

因此在立案前，100名以上的證人證言，涵蓋楊某某全部的行賄及受賄，不是法定刑事訴訟證據(jù)。

(2)取證地點違法。

前述100名以上證人的取證地點，在阜陽市**賓館。違反《刑事訴訟法》第九十七條：“偵查人員詢問證人，可以到證人的所在單位或者住處進行”，“在必要的時候，也可以通知證人到人民檢察院或者公安機關(guān)提供證言”。“兩高三部一委”《關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》第十七條：“偵查人員詢問證人，應(yīng)當(dāng)依照刑事訴訟法第九十七條的規(guī)定進行，不得另行指定其他地點?！?/p>

阜陽市**賓館不是法定取證地點。兩高三部《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十四條:“證人證言的收集程序和方式有下列瑕疵，通過有關(guān)辦案人員的補正或者作出合理解釋的詢問證人的地點不符合規(guī)定的，可以采用：(二)詢問證人的地點不符合規(guī)定的;”。

阜陽市**賓館是對證人非法拘禁暴力取證的地點。法定取證地點(證人的所在單位或者住處，人民檢察院)不具備證人被非法拘禁暴力取證的便利條件。)公訴人不能補正或者作出合理解釋。

(3)非法拘禁暴力取證。

王某某被非法取證。

2009年6月30日，安徽省紀(jì)檢委將王某某案移交安徽省檢察院，安徽省檢察院交安慶市檢察院辦理，安慶市檢察院以涉嫌受賄罪對王某某立案偵查的時間是2009年8月31日。(見王某某起訴意見書)。

王某某被非法限制人身自由60天，其中2009年8月21日，王某某王某某被安慶市檢察院制作詢問筆錄，證明楊某某行賄10次數(shù)額30、4萬元。

張-潔被非法取證。

2009年8月10日，張-潔(楊某某妻)被阜陽市檢察院傳喚至阜陽市**賓館禁閉，2009年9月28日被阜陽市檢察院取保候?qū)?/a>。從2009年8月10日到2009年9月28日，長達48天沒有人身和通訊自由。