為切實(shí)維護(hù)著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人的合法權(quán)益，有效制裁侵權(quán)行為，規(guī)范文化市場(chǎng)秩序，統(tǒng)一執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》、《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》及《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》的規(guī)定，結(jié)合北京市法院著作權(quán)審判工作實(shí)際，現(xiàn)就如何確定著作權(quán)侵權(quán)損害賠償責(zé)任提出如下意見(jiàn)：

損害賠償責(zé)任的認(rèn)定

第一條被告因過(guò)錯(cuò)侵犯著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人的合法權(quán)利且造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。

原告應(yīng)當(dāng)提交被告侵權(quán)的相關(guān)證據(jù)。被告主張自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，否則須承擔(dān)不利的法律后果。

第二條被告具有下列情形之一的，可以認(rèn)定其具有過(guò)錯(cuò)：

(一)經(jīng)權(quán)利人提出確有證據(jù)的警告，被告沒(méi)有合理理由仍未停止其行為的;

(二)未盡到法律法規(guī)、行政規(guī)章規(guī)定的審查義務(wù)的;

(三)未盡到與公民年齡、文化程度、職業(yè)、社會(huì)經(jīng)驗(yàn)和法人經(jīng)營(yíng)范圍、行業(yè)要求等相適應(yīng)的合理注意義務(wù)的;

(四)合同履行過(guò)程中或合同終止后侵犯合同相對(duì)人著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的;

(五)其他可以認(rèn)定具有過(guò)錯(cuò)的情形。

第三條被告雖無(wú)過(guò)錯(cuò)但侵犯著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人的合法權(quán)利且造成損害的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但可判令其返還侵權(quán)所得利潤(rùn)。如果被告因其行為獲利較大，或者給原告造成較大損失的，可以依據(jù)公平原則，酌情判令被告給予原告適當(dāng)補(bǔ)償。

第四條共同被告構(gòu)成共同侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

明知或者應(yīng)知他人實(shí)施侵權(quán)行為，而仍為其提供經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所或其他幫助的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

商標(biāo)許可人、特許經(jīng)營(yíng)的特許人，明知或者應(yīng)知被許可人實(shí)施侵權(quán)行為，并有義務(wù)也有能力予以制止，卻未采取有效措施的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

二個(gè)以上被告均構(gòu)成侵權(quán)，但不具有共同過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)分別承擔(dān)賠償責(zé)任。

損害賠償?shù)脑瓌t及方法

第五條確定的侵權(quán)賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)能夠全面而充分地彌補(bǔ)原告因被侵權(quán)而受到的損失。

在原告訴訟請(qǐng)求數(shù)額的范圍內(nèi)，如有證據(jù)表明被告侵權(quán)所得高于原告實(shí)際損失的，可以將被告侵權(quán)所得作為賠償數(shù)額。

第六條確定著作權(quán)侵權(quán)損害賠償數(shù)額的主要方法有：

(一)權(quán)利人的實(shí)際損失;

(二)侵權(quán)人的違法所得;

(三)法定賠償。

適用上述計(jì)算方法時(shí)，應(yīng)將原告為制止侵權(quán)所支付的合理開(kāi)支列入賠償范圍，并與其他損失一并作為賠償數(shù)額在判決主文中表述。

對(duì)權(quán)利人的實(shí)際損失和侵權(quán)人的違法所得可以基本查清，或者根據(jù)案件的具體情況，依據(jù)充分證據(jù)，運(yùn)用市場(chǎng)規(guī)律，可以對(duì)賠償數(shù)額予以確定的，不應(yīng)直接適用法定賠償方法。

第七條本規(guī)定第六條第一款第(一)項(xiàng)所稱“權(quán)利人的實(shí)際損失”可以依據(jù)以下方法計(jì)算：

(一)被告侵權(quán)使原告利潤(rùn)減少的數(shù)額;

(二)被告以報(bào)刊、圖書(shū)出版或類似方式侵權(quán)的，可參照國(guó)家有關(guān)稿酬的規(guī)定;

(三)原告合理的許可使用費(fèi);

(四)原告復(fù)制品銷量減少的數(shù)量乘以該復(fù)制品每件利潤(rùn)之積;

(五)被告侵權(quán)復(fù)制品數(shù)量乘以原告每件復(fù)制品利潤(rùn)之積;

(六)因被告侵權(quán)導(dǎo)致原告許可使用合同不能履行或難以正常履行產(chǎn)生的預(yù)期利潤(rùn)損失;

(七)因被告侵權(quán)導(dǎo)致原告作品價(jià)值下降產(chǎn)生的損失;

(八)其他確定權(quán)利人實(shí)際損失的方法。

第八條本規(guī)定第六條第一款第(二)項(xiàng)所稱“侵權(quán)人的違法所得”包括以下三種情況：

(一)產(chǎn)品銷售利潤(rùn);

(二)營(yíng)業(yè)利潤(rùn);

(三)凈利潤(rùn)。

一般情況下，應(yīng)當(dāng)以被告營(yíng)業(yè)利潤(rùn)作為賠償數(shù)額。

被告侵權(quán)情節(jié)或者后果嚴(yán)重的，可以產(chǎn)品銷售利潤(rùn)作為賠償數(shù)額。

侵權(quán)情節(jié)輕微，且訴訟期間已經(jīng)主動(dòng)停止侵權(quán)的，可以凈利潤(rùn)作為賠償數(shù)額。

適用上述方法，應(yīng)當(dāng)由原告初步舉證證明被告侵權(quán)所得，或者闡述合理理由后，由被告舉證反駁;被告沒(méi)有證據(jù)，或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，可以支持原告的主張。

第九條適用本規(guī)定第六條第一款第(三)項(xiàng)所稱“法定賠償”應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下因素綜合確定賠償數(shù)額：

(一)通常情況下，原告可能的損失或被告可能的獲利;

(二)作品的類型，合理許可使用費(fèi)，作品的知名度和市場(chǎng)價(jià)值，權(quán)利人的知名度，作品的獨(dú)創(chuàng)性程度等;

(三)侵權(quán)人的主觀過(guò)錯(cuò)、侵權(quán)方式、時(shí)間、范圍、后果等。

第十條適用法定賠償方法應(yīng)當(dāng)以每件作品作為計(jì)算單位。

第十一條原告提出象征性索賠的，在認(rèn)定侵權(quán)成立，并查明原告存在實(shí)際損失基本事實(shí)的情況下，應(yīng)當(dāng)予以支持。

第十二條被控侵權(quán)行為在訴訟期間仍在持續(xù)，原告在一審法庭辯論終結(jié)前提出增加賠償?shù)恼?qǐng)求并提供相應(yīng)證據(jù)，應(yīng)當(dāng)將訴訟期間原告擴(kuò)大的損失一并列入賠償范圍。