一、締約過失責(zé)任不屬于過錯責(zé)任嗎

締約過失責(zé)任是屬于過錯責(zé)任，屬于一方故意的行為，締約過失責(zé)任違反的是先契約義務(wù)，所謂先契約義務(wù)，是指當(dāng)事人為締約而相互磋商時，基于誠實信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意和保護(hù)義務(wù)。先契約義務(wù)具有如下法律特征：1、先契約義務(wù)是法定義務(wù)。締約過失責(zé)任的誕生地——德國司法界普遍認(rèn)為，締約過失責(zé)任的基礎(chǔ)源于法律的直接規(guī)定，即便法律沒有精準(zhǔn)、恰當(dāng)?shù)囊?guī)定，也允許法院采取類推適用。正因為先契約義務(wù)的效力源于法律的強(qiáng)制性規(guī)定，所以無須當(dāng)事人事先約定，也不允許當(dāng)事人約定排除。2、先契約義務(wù)是附隨義務(wù)。先契約義務(wù)并非獨立存在的法律義務(wù)，而是附隨于合同義務(wù)而存在。只有當(dāng)事人善意履行了先契約義務(wù)，合同才能有效成立。因此，先契約義務(wù)與合同義務(wù)之間具有因果條件關(guān)系和時間序列性。3、先契約義務(wù)不是給付義務(wù)。先契約義務(wù)與合同義務(wù)的另一重大區(qū)別在于它不以給付為內(nèi)容，這是因為先契約義務(wù)是合同成立之前締約方所負(fù)的義務(wù)，而給付義務(wù)是合同之債的核心內(nèi)容，因此，在合同未成立之前，當(dāng)事人之間不會有給付義務(wù)。

二、什么是締約過失責(zé)任

締約過失責(zé)任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)的誠實信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而致另一方的信賴?yán)娴膿p失，并應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。它是一種新型的責(zé)任制度，具有獨特和鮮明的特點：只能產(chǎn)生于締約過程之中;是對依誠實信用原則所負(fù)的先合同義務(wù)的違反;是造成他人信賴?yán)鎿p失所負(fù)的損害賠償責(zé)任;是一種彌補(bǔ)性的民事責(zé)任。

三、締約過失責(zé)任的賠償范圍

我國合同法第42條僅規(guī)定締約過失行為應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但對賠償責(zé)任的具體范圍卻沒有明確。鑒于締約過失責(zé)任不同于違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任，其賠償?shù)拇_定不能簡單地比照后二者，因此必須從締約過失責(zé)任的性質(zhì)和侵害的權(quán)益來確定其賠償范圍。對于締約過失責(zé)任的賠償范圍如何確定，是一個十分重要而復(fù)雜的問題，理論上也不盡相同，但在具體確定是應(yīng)從以下三點入手：

(一)締約過失責(zé)任的賠償范圍僅限于信賴?yán)?，而不?yīng)包括固有利益。

(二)信賴?yán)鎽?yīng)當(dāng)包括積極損害和消極損害。

(三)信賴?yán)嬉圆怀^履行利益為原則

小編認(rèn)為，這一損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)具體涵蓋以下五個方面：(1)訂立合同所支出的費用，包括交通費、通訊費、考察費、餐飲住宿費等;(2)準(zhǔn)備履行或履行合同所支出的費用，如倉儲費、運費、保險費等;(3)主張合同無效或可撤消時支出的訴訟費用或其他費用;(4)上述費用的利息損失;(5)喪失與他人簽約機(jī)會等情形下產(chǎn)生的間接損失等。

上述賠償范圍中爭議最大的是第(5)項，該項間接損失難以確定，且實踐中分歧較大。筆者認(rèn)為，要支持第(5)項賠償，至少需要具備以下三個條件：(1)“與第三人締約機(jī)會”在締約過程中真實存在，索賠方必須對此承擔(dān)舉證責(zé)任。(2)該項損失未超出締約過失人的預(yù)見范圍，這一點可以參照合同法第113條關(guān)于違約損害賠償范圍的規(guī)定來處理。該條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不能超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！?3)不違反誠實信用和公平原則。

應(yīng)注意的是，以上所述的損害賠償僅僅是單方過錯下的責(zé)任承擔(dān)，如果締約雙方均存在締約過錯，其責(zé)任承擔(dān)可參照我國《民法通則》第61條的規(guī)定，即“雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的損失。

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