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寧波
證據(jù)保全的特征
證據(jù)保全的特征
(1)在訴訟過程中或訴訟前采取的，是一項保證證據(jù)完整和真實，不被破壞或滅失的保護性措施;
(2)只有在證據(jù)可能滅失或者以后難以取證的情況下，行政機關或是司法機關才能采取證據(jù)保全;
(3)證據(jù)保全的主體是行政機關和司法機關;
(4)可以依職權實施或者應申請采取。
法律基礎
證據(jù)保全的公證機構不能象法院那樣，依職權主動進行證據(jù)保全活動，那么，公證受理證據(jù)保全公證的法律基礎是什么呢?我認為應當是當事人的民事權利。當事人啟動保全證據(jù)程序，目的肯定是為了保護某種權利，而這種權利應當是合法的，受到法律保護的正當權利。這時，公證機構利用法律授予之職能，為申請人提供公證的保全服務，不是權利，而是一種義務。沒有法定的理由，不能拒辦。否則，將承擔不作為的責任，保全證據(jù)公證宜實行申請人權利主義，以公證人員可以到達的空間為例，公證員只能到達：A申請人所屬的空間;B公共空間;C如果是第三人所屬的空間，必須征得第三人的同意。也就是說，凡申請人有權進入的空間，公證員應申請才能進入。有一些證據(jù)收集方式，如秘密錄音，如果法律無禁止性規(guī)定，作為申請人的私行為應當允許，公證處可以受理。如果把公證活動當作公行為，公證受理就缺乏法律的受權，在比如在保全證據(jù)的過程中，往往需要對某些物品粘貼封條，以固定狀態(tài)，有的人認為公證處行使的是查封權，把公證處告上法庭，其實，公證處無權行使查封權，粘貼封條只是固定證據(jù)的一種手段。這一現(xiàn)象，說明公證活動與法院的訴訟活動確有不同，需要認真區(qū)分。
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