不少學(xué)者與仲裁實務(wù)界人士都認為,由于仲裁地的選擇往往具有偶然性,與當(dāng)事人的實際關(guān)系不大,仲裁地法院對仲裁裁決本身并沒有多少實際利益,而且仲裁裁決的撤銷制度方便當(dāng)事人拖延仲裁執(zhí)行的時間,損害了仲裁的優(yōu)越性,更違背當(dāng)事人意思自治原則。因而,撤銷裁決本身沒有任何法律后果,裁決的撤銷制度也就沒有存在的必要,仲裁地法院也沒有必要非得對仲裁程序進行干預(yù),只有在仲裁裁決的執(zhí)行階段,法院的司法監(jiān)督才是必要的,因為仲裁程序的最終目標(biāo)是仲裁裁決得到履行或為法院所承認與執(zhí)行,當(dāng)事人的利益體現(xiàn)在仲裁裁決的執(zhí)行上,只有在執(zhí)行階段,用國內(nèi)立法對仲裁加以控制才是與仲裁程序相關(guān)的一個因素。一言以蔽之,由于國際商事仲裁“非本地化”了,仲裁地國對仲裁裁決的司法監(jiān)督已顯得無足輕重,完全可以由仲裁裁決執(zhí)行階段的司法監(jiān)督所取代。但這并不符合國際商事仲裁發(fā)展的實際情況。
首先,國際商事仲裁裁決的承認與執(zhí)行制度在敗訴方不自動履行裁決義務(wù)時,有時只能給勝訴方以不充分的司法救濟,它不能代替仲裁裁決撤銷制度對雙方當(dāng)事人的主動救濟。由于申請執(zhí)行仲裁裁決的當(dāng)事人必然是仲裁勝訴方,對敗訴方而言,不予執(zhí)行仲裁裁決是被動救濟,只有在勝訴方提出執(zhí)行申請且法院受理后,才能啟動。而申請撤銷仲裁裁決是雙方當(dāng)事人共有的司法救濟權(quán)利,勝訴方可能認為仲裁請求沒有得到充分支持,從而啟動裁決撤銷程序;敗訴方則可因其仲裁敗訴,仲裁庭裁決有誤,同樣提出撤銷仲裁裁決的申請。一旦取消仲裁裁決撤銷制度,于勝訴方而言,如果不滿仲裁裁決作出的賠償數(shù)額,將無法尋求司法救濟,因為如果勝訴方提起裁決的執(zhí)行程序,就應(yīng)視為認同仲裁裁決的結(jié)果,執(zhí)行法院最多也只能執(zhí)行裁決內(nèi)容,不可能給予更多司法救濟,但如果勝訴方不提起執(zhí)行程序,他可能連裁決結(jié)果所賦予的“不充分”利益也無法實現(xiàn)。而對敗訴方來說,他將無法主動尋求使仲裁裁決歸于無效的途徑,而被動受制于勝訴方何時、何地發(fā)起執(zhí)行仲裁程序,使法律關(guān)系處于無法預(yù)料的不穩(wěn)定狀態(tài)。這種弊端在敗訴方財產(chǎn)分布在數(shù)個國家時表現(xiàn)得尤其明顯,因為只要勝訴方不斷地挑選執(zhí)行法院并提出執(zhí)行申請,它就得不斷地以同一理由抗辯,而只要有一國法院支持了執(zhí)行申請,其他國家法院的不予執(zhí)行決定純屬一紙空文。S.E.E.E.v.Yugoslavia案是一個典型例子,該案裁決1956年作出,到1986年還在申請執(zhí)行,原因在于被申請人在多國擁有財產(chǎn),又沒有一個國家的法院有權(quán)撤銷該裁決。所以,對裁決依賴完全被動的承認與執(zhí)行手段并不可取。
其次,有些國際商事仲裁裁決的履行并不需要依靠法院的承認與執(zhí)行,如果不承認仲裁地國撤銷仲裁裁決的效力,并取消仲裁裁決的撤銷制度,無異于對敗訴方當(dāng)事人拒絕司法。例如,“百-事仲裁案”作為我國企業(yè)參與的一起國際商事仲裁案,具有廣泛的社會影響:四川**公司(下稱四川韻律)與百-事公司于1993年確定合作關(guān)系,設(shè)立四川百-事公司(下稱四川百-事)。2002年8月2日,百-事公司和百-事(中國)投資有限公司(下稱百-事中國)以四川韻律和四川百-事嚴(yán)重違反合同、侵犯其合法權(quán)益為由,向瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院提起仲裁申請,請求仲裁院裁決終止上述4公司分別簽署的《中美合作四川百-事可樂飲料有限公司合作經(jīng)營合同》(下稱《合作合同》)《商標(biāo)許可合同》和《濃縮液供應(yīng)協(xié)議》,并解散合作公司四川百-事。仲裁院受理了這一仲裁申請,并于2003年8月7日在程序上作出初步裁決,對百-事中國為一方當(dāng)事人,四川韻律為另一方當(dāng)事人,有關(guān)合作合同的案件,不具有管轄權(quán)。對百-事公司為一方當(dāng)事人,四川百-事為另一方當(dāng)事人,有關(guān)商標(biāo)許可合同以及原材料供應(yīng)合同的案件,有管轄權(quán)。仲裁庭經(jīng)過審理于2005年1月26日做出裁決,以四川百-事“不配合檢查”和“跨區(qū)銷售”為由,裁決終止商標(biāo)許可合同和濃縮液供應(yīng)協(xié)議,并全部駁回四川百-事的反請求。裁決作出后,百-事中國自行終止了商標(biāo)許可合同和濃縮液供應(yīng)協(xié)議,四川百-事陷于停產(chǎn)狀態(tài)。仲裁庭對該案作出裁決后,仲裁裁決在合并仲裁及仲裁員公正性等方面受到四川百-事的高度質(zhì)疑,四川百-事在四川國資委的支持下,向四川省成都市中級人民法院提出撤銷該裁決的申請。由于國際商事仲裁一裁終局,該裁決作出即生效,百-事公司自該裁決作出之日起就有權(quán)終止?jié)饪s液供應(yīng),并拒絕四川百-事使用其注冊商標(biāo)。需要說明的是,對仲裁裁決的撤銷而言,一國法院只有對本國仲裁裁決或以本國法律為仲裁程序準(zhǔn)據(jù)法的裁決才享有撤銷權(quán),這既是《紐約公約》的隱含規(guī)定,也是一條普遍的國際準(zhǔn)則,中國既不是本案的仲裁地,中國仲裁法也未支配本案仲裁程序,中國法院無權(quán)撤銷仲裁地在瑞典的仲裁裁決。至于向中國法院申請不予承認與執(zhí)行,本案也同樣無法操作。因為對于仲裁裁決,當(dāng)權(quán)利人可以自己執(zhí)行時,通常并不需要公權(quán)力的介入,只有在義務(wù)人部分或全部不履行裁決義務(wù)時,權(quán)利人才需申請執(zhí)行地法院予以承認和強制執(zhí)行。本案中,百-事公司終止?jié)饪s液供應(yīng)的行為就是一種自己履行裁決的行為,此時并不涉及中國法院的承認和執(zhí)行問題。然而,四川百-事只有在權(quán)利人提起申請承認與執(zhí)行仲裁裁決的前提下,被動地要求執(zhí)行國法院不予執(zhí)行仲裁裁決。從這個角度看,由于仲裁裁決不需承認與執(zhí)行,四川百-事即使在仲裁中遭受不公正待遇,也無法從執(zhí)行國對仲裁裁決的司法監(jiān)督中獲得任何司法救濟。所以,執(zhí)行國對仲裁裁決的司法監(jiān)督無法取代仲裁地國的司法監(jiān)督。正因為如此,四川百-事也向瑞典法院申請撤銷本案仲裁裁決。而如果依廢棄仲裁裁決撤銷制度的觀點,由于作為勝訴者的百-事中國完全依靠私力救濟即可執(zhí)行仲裁裁決的結(jié)果,從而不會在任何國家申請承認與執(zhí)行該案,四川百-事沒有機會申請不予承認與執(zhí)行該仲裁裁決,再加上向仲裁地國主動提起撤銷仲裁裁決已不可能,那么即使蒙受不白之冤,四川百-事的司法救濟之路也將被徹底堵死。
再次,否定國際商事仲裁裁決撤銷制度意義的觀點混淆了地理意義上的仲裁地與法律意義上的仲裁地。主張廢棄國際商事仲裁裁決制度的主要理由之一在于,仲裁地的選擇具有偶然性,難以反映當(dāng)事人的真實意思,從而使得仲裁地國對仲裁裁決的司法監(jiān)督缺乏足夠的合法性與合理性。然而,仲裁地可區(qū)分為地理意義上的仲裁地與法律意義上的仲裁地,現(xiàn)代國際商事仲裁中的“仲裁地”概念應(yīng)為法律意義上的仲裁地。地理意義上的仲裁地時常是純屬偶然或出于中立的考慮而確定,它往往由其他一些因素決定,如平等、適當(dāng)、方便、裁決的執(zhí)行等因素,而不是因為想要適用仲裁地的仲裁法或受到仲裁地的司法監(jiān)督。法律意義上的仲裁地則通常是由當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中作出的專門約定,或當(dāng)事人約定適用的仲裁規(guī)則作出的專門規(guī)定,它的確定是極為慎重的。在國際商事仲裁實踐中,當(dāng)仲裁地被確定后,仲裁庭可以選擇在仲裁地點以外的國家和地區(qū)的任何適當(dāng)?shù)牡攸c開庭審理仲裁案件,或者進行合議,甚至作出裁決。這些開庭審理地、合議地以及裁決地作為地理意義上的仲裁地,由于較少體現(xiàn)當(dāng)事人的意思,偶然性較大,此地理意義上的仲裁地法院撤銷仲裁裁決當(dāng)然顯得不甚合理;而法律意義上的仲裁地是當(dāng)事人意思自治的結(jié)果,選擇仲裁地是當(dāng)事人選擇仲裁程序法的主要途徑,也表明當(dāng)事人有意將他們之間的私人仲裁置于仲裁地的法律監(jiān)督與支持之下。所以,在人們說倫敦、巴黎或日內(nèi)瓦是仲裁地時,并不僅僅是在提及某一個地理位置。人們指的是,仲裁是在英國、法國或瑞士的仲裁法律框架內(nèi)進行。從這個角度看,國際商事仲裁不可能與仲裁地利益無關(guān),而且這種利益關(guān)系正是通過當(dāng)事人對仲裁地的意思自治所實現(xiàn),仲裁地對仲裁裁決的司法審查也具有充分的法理依據(jù)。
不可否認,在某些情況下,少數(shù)當(dāng)事人可能利用法院對仲裁裁決的司法監(jiān)督惡意拖延裁決執(zhí)行時間,甚至使裁決無法在他國得以順利執(zhí)行,但這僅是改善仲裁裁決撤銷制度的理由,而非對其“一棍子打死”的借口。事實上,針對撤銷程序帶來的程序拖延問題,晚近一些國家新的仲裁法在裁決撤銷制度上作了不少修改,使撤銷仲裁裁決的理由受到更多限制,而且列舉更為詳盡、確切,增加了仲裁裁決撤銷之申請的可預(yù)見性與法律確定性。但我們絕不能因此斷定,仲裁程序向著更自由、更靈活的方向發(fā)展必然就是“廢棄國際商事仲裁撤銷制度”。
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