生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪屬于“危險(xiǎn)犯”，《刑法》第143條在修正前后都有“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病的”規(guī)定，說(shuō)明生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品，只有“足以造成嚴(yán)重食物中毒事故”或“其他嚴(yán)重食源性疾病”的情形才構(gòu)成此罪，否則就不構(gòu)成此罪。如果生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品不足以造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾病，但其銷售金額在5萬(wàn)元以上的，則按照《刑法》第149條第一款的規(guī)定構(gòu)成“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪屬于“行為犯”，只要有生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的行為就構(gòu)成此罪，而不管其是否造成后果。

《刑法修正案(八)》將《刑法》第143條修改為“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金;后果特別嚴(yán)重的，處七年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)?！?/p>

第144條修改為“對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，依照本法第一百四十一條的規(guī)定處罰。”生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪都屬于“結(jié)果加重犯”，同時(shí)都增加為“情節(jié)加重犯”，對(duì)“有其他嚴(yán)重情節(jié)”和“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的情形將分別加重處罰，最高也可判處死刑。生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪中增加“致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，依照本法第141條規(guī)定處罰”的規(guī)定。

《刑法》第141條是關(guān)于“生產(chǎn)、銷售假藥罪”的規(guī)定，不能簡(jiǎn)單理解為“生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪”是按照“生產(chǎn)、銷售假藥罪”的罪名來(lái)處罰的，而是指，如果生產(chǎn)、銷售的有毒、有害食品與生產(chǎn)、銷售的假藥同樣出現(xiàn)有“致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”的后果，將依照《刑法》第141條規(guī)定的“生產(chǎn)、銷售假藥罪”的法定刑“處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)”。

雖然修正案(八)第二十五條對(duì)生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪刪除了造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患和或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的條件，但是在判斷其他嚴(yán)重情節(jié)或者其他特別嚴(yán)重情節(jié)時(shí)，這兩種情形仍然適用，因?yàn)閯h除并不是對(duì)原有條件的否定，而只是通過(guò)更科學(xué)的表述使得判斷標(biāo)準(zhǔn)多元化。

在判斷“其他嚴(yán)重情節(jié)或者其他特別嚴(yán)重情節(jié)”時(shí)，可從以下幾方面對(duì)情節(jié)嚴(yán)重性進(jìn)行考慮：

(1)主觀惡性，如是否為再犯、慣犯;

(2)行為性質(zhì)，主要表現(xiàn)于犯罪手段，如手段本身是否惡劣隱蔽，是否具有集團(tuán)化的分工;

(3)犯罪對(duì)象，如生產(chǎn)、銷售與人民群眾日常生活密切相關(guān)的食品或與嬰兒相關(guān)的食品;

(4)危害程度，如造成人民群眾恐慌，嚴(yán)重影響國(guó)家形象等;

(5)涉案數(shù)額;

(6)特殊時(shí)期，如在地質(zhì)災(zāi)害期間或傳染病防控期間。

其他嚴(yán)重情節(jié)是對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的補(bǔ)充，所以在解釋上雖然不要求內(nèi)容的相似，但在社會(huì)危害性的評(píng)價(jià)上應(yīng)當(dāng)具有相當(dāng)性。以上僅提供了情節(jié)考量的因素，但在適用上仍然必須堅(jiān)持罪刑相稱，即情節(jié)輕重的把握。對(duì)此，筆者認(rèn)為其他嚴(yán)重情節(jié)是對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的補(bǔ)充，所以在解釋上雖然不要求內(nèi)容的相似，但在社會(huì)危害性的評(píng)價(jià)上應(yīng)當(dāng)具有相當(dāng)性，即從具體情節(jié)來(lái)看，行為雖未造成人體嚴(yán)重危害，但是從被害人數(shù)、涉案金額等方面考慮危害性并不弱于前者方可認(rèn)定該情節(jié)。另外，其他嚴(yán)重情節(jié)分別存在于生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪中，基于二者法定刑設(shè)置的不同，在情節(jié)的具體把握上也應(yīng)當(dāng)有所區(qū)分。