(一)關(guān)于走私武器、彈藥罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

1.槍支的劃分?！蹲咚浇忉?一)》第1條將槍支劃分為“軍用”與“非軍用”，并據(jù)此規(guī)定了不同的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。實踐中反映，該分類方法存在多方面問題：一是從法律規(guī)定看，無論是槍支管理法還是刑法，均未見“軍用槍支”、“非軍用槍支”的分類，使用該分類的法律依據(jù)不足。二是根據(jù)《公安機關(guān)涉案槍支彈藥性能鑒定工作規(guī)定》的規(guī)定，槍支鑒定機構(gòu)對涉案槍支只作是否為制式還是非制式的鑒定，無法作軍用、非軍用的鑒定，司法鑒定意見與司法解釋規(guī)定不相銜接;三是軍用槍支和非軍用槍支的分類未能準(zhǔn)確反映槍支分類的實際情況，對于警用槍支以及境外走私入境、我國無相對應(yīng)或類似型號的槍支能否認(rèn)定為軍用槍支，實踐中存在意見分歧。

針對上述問題，《解釋》第1條以槍支發(fā)射槍彈的動力來源為標(biāo)準(zhǔn)，將槍支分類調(diào)整為“以火藥為動力發(fā)射槍彈的槍支”和“以壓縮氣體等非火藥為動力發(fā)射槍彈的槍支”。主要考慮是：(1)該分類符合槍支管理法第四十六條關(guān)于槍支分類的規(guī)定。槍支管理法規(guī)定，槍支是指以火藥或者壓縮氣體等為動力，利用管狀器具發(fā)射金屬彈丸或者其他物質(zhì)，足以致人傷亡或者喪失知覺的各種槍支。(2)該分類可以更為客觀地反映槍支的實際殺傷力。通常情況下，以火藥為動力發(fā)射槍彈的槍支，其實際殺傷性能往往要大于以壓縮氣體為動力發(fā)射槍彈的槍支。(3)該分類符合有關(guān)涉槍支犯罪司法解釋的發(fā)展沿革。1995年最高人民法院《關(guān)于辦理非法制造、買賣、運輸非軍用槍支、彈藥刑事案件適用法律問題的解釋》最早使用了“非軍用槍支、彈藥”的概念。2001年最高人民法院《關(guān)于審理非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《槍支、彈藥、爆炸物解釋》)注意到了該分類存在的問題，根據(jù)槍支動力來源的不同，將非軍用槍支進(jìn)一步劃分為“以火藥為動力發(fā)射槍彈”和“以壓縮氣體為動力發(fā)射槍彈”，并就軍用槍支與以火藥為動力發(fā)射槍彈的非軍用槍支規(guī)定了相同的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

2.彈藥的劃分。與前述調(diào)整相對應(yīng)，《解釋》不再以“軍用”和“非軍用”作為子彈劃分的標(biāo)準(zhǔn)，而是按照發(fā)射動力的不同，將其分為“氣槍鉛彈”和“其他子彈”，并分別規(guī)定了不同的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。

此外，《解釋》第2條在武器、彈藥種類規(guī)定的措辭上，使用的是“參照”而非完全按照《中華人民共和國進(jìn)口稅則》及《中華人民共和國禁止進(jìn)出境物品表》的有關(guān)規(guī)定確定。這主要是考慮到，《中華人民共和國進(jìn)口稅則》將爆炸物規(guī)定在“炸藥;煙火制品;火柴;引火合金;易燃材料制品”章節(jié)，而非“武器、彈藥及其零件、附件”章節(jié)中，但爆炸物顯然也應(yīng)納入走私彈藥罪的犯罪對象。

(二)關(guān)于走私仿真槍、管制刀具行為的定罪處罰

1.走私仿真槍、管制刀具行為的性質(zhì)認(rèn)定?！蹲咚浇忉?一)》第1條第6款規(guī)定，走私管制刀具、仿真槍支構(gòu)成犯罪的，以走私普通貨物、物品罪定罪處罰?！督忉尅返?條第1款將之調(diào)整為以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪定罪處罰。其主要考慮是：(1)根據(jù)《中華人民共和國禁止進(jìn)出境物品表》以及《海關(guān)總署關(guān)于〈中華人民共和國禁止進(jìn)出境物品表〉和〈中華人民共和國限制進(jìn)出境物品表〉有關(guān)問題解釋的公告》、《海關(guān)總署關(guān)于將仿真武器列為禁止進(jìn)出境物品的通知》等規(guī)范性文件的規(guī)定，仿真槍屬于禁止進(jìn)出口的貨物、物品，管制刀具屬于限制進(jìn)出口的物品，均不屬于走私普通貨物、物品罪的犯罪對象。(2)仿真槍、管制刀具屬于非涉稅的貨物、物品，而構(gòu)成走私普通貨物、物品罪要求行為人偷逃稅額達(dá)到一定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，以至于實踐當(dāng)中往往只好采取參照玩具、廚具或者武器的進(jìn)出口稅率來核定走私仿真槍、管制刀具偷逃稅額這種具有爭議的做法。(3)《走私解釋(一)》規(guī)定走私仿真槍、管制刀具的行為按走私普通貨物、物品罪處理，主要是受到當(dāng)時走私犯罪罪名體系的制約。在《刑法修正案(七)》新增設(shè)了走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪后，將走私禁止或者限制進(jìn)出口的仿真槍、管制刀具的行為納入該罪處理，更為符合其行為特征。

2.走私仿真槍、管制刀具的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。《解釋》第5條第1款以指引的方式就走私仿真槍、管制刀具的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定，即應(yīng)適用《解釋》第11條第1款第6、7項和第2款的規(guī)定。適用該標(biāo)準(zhǔn)時應(yīng)注意，《解釋》第11條第1款第6項采用的是數(shù)額與數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)并列規(guī)定的方式，行為人走私仿真槍、管制刀具的數(shù)額或者數(shù)量達(dá)到其中任一標(biāo)準(zhǔn)，即應(yīng)定罪處罰。

3.走私的仿真槍經(jīng)鑒定為槍支的處理。根據(jù)有關(guān)槍支性能鑒定標(biāo)準(zhǔn)及仿真槍管理的規(guī)定，發(fā)射彈丸的槍口比動能大于或者等于1.8焦耳/平方厘米的仿真槍，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為槍支。據(jù)此，《解釋》第5條第2款規(guī)定，走私的仿真槍經(jīng)鑒定為槍支，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以走私武器罪定罪處罰。同時，考慮到實踐中查獲的仿真槍多是剛達(dá)到或者超出前述槍支鑒定標(biāo)準(zhǔn)，行為人走私仿真槍多是出于個人愛好，并非為了從事違法犯罪活動，此種情形的處理與其他走私槍支的行為應(yīng)有所區(qū)別。故此，《解釋》第5條第2款同時規(guī)定，走私的仿真槍雖經(jīng)鑒定為槍支并構(gòu)成犯罪，但不是以牟利或者從事違法犯罪活動為目的走私，且無其他嚴(yán)重情節(jié)的，可以依法從寬處理。

(三)關(guān)于走私珍貴動物制品罪的定罪處罰

1.走私珍貴動物制品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。針對走私珍貴動物制品罪的三個量刑幅度，《走私解釋(一)》第4條規(guī)定了不滿10萬元、10萬元以上不滿20萬元和20萬元以上三個數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。實踐中反映，珍貴動物制品的核定價值普遍較高，走私少量珍貴動物制品的價值即可能超過20萬元，依照《走私解釋(一)》的規(guī)定，此類案件通常均應(yīng)判處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，重刑集聚現(xiàn)象較為嚴(yán)重。為此，《解釋》基于個案情況的實證分析，將走私珍貴動物制品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作了調(diào)整：一是將走私珍貴動物制品情節(jié)較輕的標(biāo)準(zhǔn)由價值10萬元以下上調(diào)為數(shù)額不滿20萬元。二是將走私珍貴動物制品的一般量刑情節(jié)由價值10萬元以上不滿20萬元調(diào)整為數(shù)額20萬元以上不滿100萬元。三是將走私珍貴動物制品情節(jié)特別嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)由價值20萬元以上調(diào)整為數(shù)額100萬元以上。

2.走私珍貴動物制品罪的從寬處理。境外務(wù)工、旅游人員出于留作個人紀(jì)念的目的，將在境外購買的少量珍貴動物制品非法攜帶入境的現(xiàn)象時有發(fā)生。對于此種主觀惡性不大、社會危害性較小的情形，需要按照寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的精神要求，在處理上與以牟利為目的的走私珍貴動物制品行為有所區(qū)別，以此突出刑事打擊重點，適當(dāng)控制刑事打擊面。對此，2002年最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署《關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干向題的意見》(以下簡稱《走私意見》)就明確了具體的從寬處理意見，即：同時具有珍貴動物制品購買地允許交易以及入境人員為留作紀(jì)念或者作為禮品而攜帶珍貴動物制品進(jìn)境、不具有牟利目的兩種情形，且情節(jié)較輕的，一般不以犯罪論處;同時具有前述兩種情形，達(dá)到《走私解釋(一)》第4條第3款或者第4款規(guī)定的量刑標(biāo)準(zhǔn)的，分別可以降一個法定刑幅度量刑。以此為基礎(chǔ)，《解釋》第9條第4款規(guī)定，不以牟利為目的，為留作紀(jì)念而走私珍貴動物制品進(jìn)境，數(shù)額不滿10萬元的，可以免予刑事處罰，情節(jié)顯著輕微，不構(gòu)成犯罪的，按一般行政違法行為處理。較之于《走私意見》，《解釋》主要作了兩個方面的調(diào)整：一是未再強調(diào)珍貴動物制品購買地允許交易這一條件，其主要考慮是從相關(guān)國際公約文件的角度此類交易通常均不被允許，且實踐中對于境外法律規(guī)定往往難以查證。二是對于符合此種情形但情節(jié)較重的未再規(guī)定降一個量刑幅度處罰，其主要考慮是《解釋》已大幅拉大了不同量刑幅度的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，直接依照《解釋》規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)量刑即可做到罪刑均衡。

(四)關(guān)于走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪的定罪處罰

1.國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品的范圍。國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品的規(guī)定，散見于眾多法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院有關(guān)部門依據(jù)法律、行政法規(guī)的授權(quán)發(fā)布的禁止進(jìn)出口貨物、物品目錄當(dāng)中，此外，我國締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定中亦有關(guān)于禁止進(jìn)出口的貨物、物品的規(guī)定。綜合這些禁止進(jìn)出口的貨物、物品的規(guī)定，除珍稀植物及其制品、古生物化石等禁止進(jìn)出口的貨物、物品以外，其他禁止進(jìn)出口的貨物、物品，根據(jù)其性質(zhì)和危害程度可大致分為以下四類：第一類是國家禁止進(jìn)出口或者嚴(yán)格限制進(jìn)出口的有毒化學(xué)品及含有這類化學(xué)品的物質(zhì)。走私這類貨物、物品，可能引起重大的環(huán)境污染或者安全事故，危害人體健康和環(huán)境安全。第二類是來自境外疫區(qū)的動植物及其產(chǎn)品。這類物品可能含有危害公共衛(wèi)生安全的致病細(xì)菌和病毒，一旦走私進(jìn)入我國，可能會引起傳染病傳播或者重大動植物疫情，嚴(yán)重威脅我國人民群眾的生命安全和身體健康，并且還會嚴(yán)重沖擊我國畜牧業(yè)等相關(guān)行業(yè)的健康發(fā)展，破壞正常的市場經(jīng)濟(jì)秩序。第三類是國家出于保護(hù)國內(nèi)資源和自然環(huán)境的需要而禁止進(jìn)出口的貨物、物品，如硅砂、木炭、腐殖土等。走私這類貨物、物品的危害性，主要在于對我國資源和環(huán)境的破壞。第四類是上述貨物、物品以外的其他禁止進(jìn)出口的貨物、物品，主要有切割車、舊汽車、舊機電產(chǎn)品，以及仿真槍、管制刀具等。這類貨物、物品或是沒有經(jīng)過安全檢測，或是不符合我國產(chǎn)業(yè)更新或者升級換代的需要，或是出于治安管理的需要而被禁止進(jìn)出口。

2.走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的理解。《解釋》第11條根據(jù)上述國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品的屬性以及社會危害性的大小，分別確定了不同的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。適用本規(guī)定時應(yīng)注意以下問題：(1)除古生物化石外，《解釋》第11條第1款就走私其他五類禁止進(jìn)出口的貨物、物品規(guī)定了數(shù)額與數(shù)量并用的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，達(dá)到其中任一標(biāo)準(zhǔn)即構(gòu)成犯罪。這樣規(guī)定主要是考慮到即使在同一種類的禁止進(jìn)出口貨物、物品中，不同的貨物、物品之間計算價值、計量數(shù)額的方式也不盡相同，不宜只規(guī)定一種標(biāo)準(zhǔn)。(2)有毒物質(zhì)的范圍，可參照2013年最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》第10條的規(guī)定。具體包括以下物質(zhì)：一是列入國家危險廢物名錄的廢物，以及根據(jù)國家規(guī)定的危險廢物鑒別標(biāo)準(zhǔn)和鑒別方法認(rèn)定的具有危險特性的廢物;二是劇毒化學(xué)品、列入重點環(huán)境管理危險化學(xué)品名錄的化學(xué)品，以及含有上述化學(xué)品的物質(zhì);三是含有鉛、汞、鎘、鉻等重金屬的物質(zhì);四是《關(guān)于持久性有機污染物的斯德哥爾摩公約》附件所列物質(zhì);五是其他具有毒性，可能污染環(huán)境的物質(zhì)。(3)來自境外疫區(qū)的動植物及其產(chǎn)品，不當(dāng)然地屬于國家禁止進(jìn)口的貨物、物品。來自境外疫區(qū)的動植物及其產(chǎn)品是否屬于國家禁止進(jìn)口的貨物、物品，應(yīng)以是否為我國進(jìn)出境檢驗檢疫機構(gòu)所明令禁止作為認(rèn)定依據(jù)。

(五)關(guān)于走私普通貨物、物品罪的定罪處罰

1.走私普通貨物、物品罪定罪量刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。刑法修正案(八)取消了走私普通貨物、物品罪偷逃應(yīng)繳稅額的具體數(shù)額規(guī)定，將該罪定罪量刑的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)留給司法解釋來解決?！督忉尅返?6條規(guī)定，自然人走私普通貨物、物品偷逃應(yīng)繳稅額10萬元、50萬元、250萬元分別為偷逃應(yīng)繳稅額較大、巨大、特別巨大的起點數(shù)額，較之于修正前刑法確定的5萬元、15萬元、50萬元的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，《解釋》作了較大幅度的上調(diào)，并進(jìn)一步拉大了不同量刑幅度之間的數(shù)額比例。其主要考慮是：

(1)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展水平不斷提高。與1997年刑法頒布時相比，2012年全國城鎮(zhèn)居民人均可支配收入以及農(nóng)村居民人均純收入已經(jīng)分別增長了4.6倍和3.7倍，此種情況下，適當(dāng)提高走私普通貨物、物品罪的入罪數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)是必要的。

(2)保持與其他類似罪名定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的平衡。走私普通貨物、物品罪作為涉稅犯罪，與逃稅罪、騙取出口退稅罪等罪名有一定的相似性。例如，與騙取出口退稅罪相比較，走私普通貨物、物品罪的社會危害性與之基本相當(dāng)，2002年最高人民法院《關(guān)于審理騙取出口退稅刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，騙取出口退稅5萬元以上的為數(shù)額較大，50萬元以上的為數(shù)額巨大，250萬元以上的為數(shù)額特別巨大，與之相比，走私普通貨物、物品罪的第二、三檔次量刑幅度的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)明顯偏低。

(3)均衡量刑?！督忉尅返?6條將刑法原規(guī)定不同量刑檔次數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)大致3倍的比例關(guān)系調(diào)整為5倍，有利于克服重者不重、輕者不輕的問題，更好地體現(xiàn)輕輕重重的政策要求。

2.應(yīng)繳稅額的計算依據(jù)?！蹲咚浇忉?一)》第6條第2款規(guī)定，走私貨物、物品所偷逃的應(yīng)繳稅額，應(yīng)當(dāng)以走私行為案發(fā)時所適用的稅則、稅率、匯率和海關(guān)審定的完稅價格計算，并以海關(guān)出具的證明為準(zhǔn)。此后，海關(guān)總署于2002年頒布的《中華人民共和國海關(guān)計核涉嫌走私的貨物、物品偷逃稅款暫行辦法》第28條作出了不同規(guī)定，即：有證據(jù)證明走私行為發(fā)生時間的，應(yīng)以走私行為發(fā)生之日計算;證據(jù)無法證明走私行為發(fā)生之日或者連續(xù)走私行為終結(jié)之日的，以走私案件的受案之日計算。上述規(guī)定的差異，在一定程度上影響到了行政執(zhí)法和刑事司法的嚴(yán)肅性和有效銜接。經(jīng)我們研究，以犯罪行為實施當(dāng)時的情況來計算犯罪數(shù)額、判斷其社會危害性更為客觀公正，同時考慮到實踐中存在一些犯罪實施時間難以確定的情形，《解釋》第18條第1款參照經(jīng)濟(jì)犯罪數(shù)額認(rèn)定的通行做法，確定了行為實施時為主、案發(fā)時為輔的計算原則，即：應(yīng)繳稅額以走私行為實施時的稅則、稅率、匯率和完稅價格計算;走私行為實施時間不能確定的，以案發(fā)時的稅則、稅率、匯率和完稅價格計算。

(六)關(guān)于小額多次走私的認(rèn)定

刑法修正案(八)將小額多次走私行為納入了刑事打擊范疇。對于刑法規(guī)定中的“一年內(nèi)曾因走私被給予二次行政處罰后又走私”的具體理解，實踐中存在意見分歧，集中體現(xiàn)在“一年內(nèi)”的時間計算和走私對象的范圍兩個方面。

《解釋》第17條規(guī)定，“一年內(nèi)”應(yīng)以因走私第一次受到行政處罰的生效之日與“又走私”行為實施之日的時間間隔計算確定。其中，以第一次受到行政處罰的生效之日作為時間計算起點，主要是出于刑法規(guī)定“一年內(nèi)”的立足點是行政處罰而非走私行為且行政處罰往往具有滯后性的考慮。同時，從查處到處罰決定的作出往往需要一個過程，為便于實踐操作，增進(jìn)司法認(rèn)定的確定性，《解釋》進(jìn)一步明確自第一次受到行政處罰的生效之日起計算。需要注意的是，根據(jù)行政處罰法、海關(guān)行政處罰實施條例等法律法規(guī)的規(guī)定，被處罰人不服行政處罰的，可提起行政復(fù)議或訴訟，但不影響行政處罰的生效執(zhí)行，故通常情況下可直接根據(jù)處罰決定是否送

達(dá)來認(rèn)定行政處罰是否生效。

對于小額多次走私的對象，《解釋》起草過程中存在兩種不同意見。一種意見認(rèn)為，刑法修正案(八)將小額多次走私行為規(guī)定在走私普通貨物、物品罪之中，說明小額多次走私中的三次走私對象均應(yīng)是普通貨物、物品;另一種意見認(rèn)為，刑法修正案(八)并未規(guī)定小額多次的犯罪對象僅限于涉稅的普通貨物、物品，從有效打擊走私犯罪的角度考慮，應(yīng)將我國刑法規(guī)定的12個走私犯罪對象均包括在內(nèi)。經(jīng)我們研究，小額多次走私雖然規(guī)定在刑法第一百五十三條走私普通貨物、物品罪中，但作為走私普通貨物、物品罪處理的僅為第三次走私行為，前兩次已受行政處罰的走私行為只是第三次走私行為應(yīng)受刑事處罰的條件而非刑事處罰的對象。故此，《解釋》第17條規(guī)定，“被給予二次行政處罰”的走私行為，包括走私普通貨物、物品以及其他貨物、物品;“又走私”行為僅指走私普通貨物、物品。

(七)關(guān)于走私國家限制進(jìn)出口的貨物、物品行為的定罪處罰

1.未經(jīng)許可進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品行為的性質(zhì)認(rèn)定?！督忉尅返?1條第1款明確，未經(jīng)許可進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品，依照刑法第一百五十一條、第一百五十二條的規(guī)定，以走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪等罪名定罪處罰。主要考慮是：禁止進(jìn)出口的貨物、物品包括絕對禁止和相對禁止兩種，刑法規(guī)定的禁止進(jìn)出口不限于絕對禁止的情形。

例如，針對部分馴養(yǎng)繁殖的野生動植物及其制品在經(jīng)國務(wù)院行政主管部門批準(zhǔn)并取得證明書的情況下可以合法進(jìn)出口的問題，全國人大常委會法工委刑法室在回復(fù)有關(guān)單位的意見中明確指出：“刑法第一百五十一條規(guī)定的走私國家禁止進(jìn)出口的珍貴動物、珍稀植物及其制品的行為，是指走私未經(jīng)國家有關(guān)部門批準(zhǔn)，并取得相應(yīng)進(jìn)出口證明的珍貴動物、珍稀植物及其制品的行為?！?/p>

2.既逃證又逃稅行為的處理。部分限制進(jìn)出口的貨物、物品的進(jìn)出口，除需要取得行政主管部門核發(fā)的許

可文件之外，還需要向海關(guān)繳納一定的稅額，因此，走私這類貨物、物品還有可能同時構(gòu)成走私普通貨物、物品罪。與走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品罪或者走私廢物罪等罪名相比，走私普通貨物、物品罪的法定最高刑更重。為依法有效打擊此類犯罪，《解釋》第21條第1款進(jìn)一步明確，未經(jīng)許可進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品，偷逃應(yīng)繳稅額，同時又構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

3.使用他人許可證進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品行為的處理。實踐中大量存在租用、借用或者使用購買的他人許可證進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品的情形。經(jīng)研究，此情形同樣屬于未經(jīng)許可走私國家禁止進(jìn)出口貨物、物品的行為，應(yīng)一并納入走私國家禁止進(jìn)出口的貨物、物品犯罪處理。為此，《解釋》第21條第3款規(guī)定，“租用、借用或者使用購買的他人許可證，進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品的，適用本條第1款的規(guī)定定罪處罰?！边m用本規(guī)定時需要注意與取得許可證但超過許可數(shù)量進(jìn)出口行為的區(qū)分。對于后者，《解釋》第21條第2款明確，“取得許可，但超過許可數(shù)量進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物、物品，構(gòu)成犯罪的，依照刑法第一百五十三條的規(guī)定，以走私普通貨物、物品罪定罪處罰?！逼渲饕紤]是：超過許可數(shù)量的進(jìn)出口與沒有取得許可的進(jìn)出口在主觀故意和危害性方面存在明顯不同。

(八)關(guān)于走私犯罪既未遂的認(rèn)定

基于走私犯罪表現(xiàn)形式的多樣性、行為實施的多環(huán)節(jié)性以及查獲的現(xiàn)場性等特點，《解釋》第23條區(qū)分情形對走私犯罪的既未遂認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)作出了具體規(guī)定，即：“實施走私犯罪，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂：(一)在海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場被查獲的;(二)以虛假申報方式走私，申報行為實施完畢的;(三)以保稅貨物或者特定減稅、免稅進(jìn)口的貨物、物品為對象走私，在境內(nèi)銷售的，或者申請核銷行為實施完畢的?！爆F(xiàn)分別說明如下：

1.監(jiān)管現(xiàn)場查獲情形的既未遂認(rèn)定?！督忉尅芬?guī)定，在海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場被查獲的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂。適用該規(guī)定時需要注意以下兩點：一是適用范圍。該規(guī)定適用于各種形式的走私犯罪，不以通關(guān)走私為限。海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場包括多種場所，既可能是通關(guān)場所，也可能是繞關(guān)場所，不管是通關(guān)走私還是繞關(guān)走私，凡是在海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場被查獲的，均按犯罪既遂處理。二是海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場的理解。實踐中有種意見認(rèn)為，海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場即為海關(guān)監(jiān)管區(qū)，主要指的是海關(guān)查驗關(guān)口和海關(guān)專設(shè)的監(jiān)管貨場，只有在海關(guān)監(jiān)管區(qū)被查獲的才可以認(rèn)定為走私既遂。我們認(rèn)為，該理解存在局限性，也不符合海關(guān)執(zhí)法工作的實際情況。根據(jù)海關(guān)法第六條的規(guī)定，海關(guān)在海關(guān)監(jiān)管區(qū)、海關(guān)附近沿海沿邊規(guī)定地區(qū)以及海關(guān)監(jiān)管區(qū)和海關(guān)附近沿海沿邊規(guī)定地區(qū)以外的其他地區(qū)均可以行使相關(guān)調(diào)查權(quán)力?？梢?，海關(guān)有權(quán)執(zhí)法的地域空間并不限于海關(guān)監(jiān)管區(qū)，在有權(quán)執(zhí)法的地域行使執(zhí)法權(quán)力時查獲走私犯罪，均應(yīng)認(rèn)定為在海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場被查獲。

2.虛假申報通關(guān)走私的既未遂認(rèn)定?！督忉尅芬?guī)定，以虛假申報方式走私，申報行為實施完畢的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪既遂。適用該規(guī)定時需要注意以下兩點：一是行為人的申報行為獨立于海關(guān)的查驗行為，申報行為是否實施完畢的判斷不受是否進(jìn)入查驗環(huán)節(jié)以及查驗是否通過的影響。查驗行為屬于不受行為人控制的海關(guān)監(jiān)管活動，報關(guān)行為實施完畢，在法律上即可視同為行為人的走私行為已經(jīng)實施完畢。二是申報行為實施完畢標(biāo)準(zhǔn)與海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場被查獲標(biāo)準(zhǔn)并行不悖。在通關(guān)走私當(dāng)中，實施申報行為與海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場被查獲的時間不具有同步性和必然的先后順序。申報行為尚未實施完畢即在海關(guān)監(jiān)管現(xiàn)場被查獲，只要根據(jù)相關(guān)證據(jù)足以認(rèn)定構(gòu)成走私犯罪的，同樣應(yīng)認(rèn)定為走私既遂。

3.后續(xù)走私的既未遂認(rèn)定?！督忉尅芬?guī)定，以保稅貨物或者特定減稅、免稅進(jìn)口的貨物、物品為對象走私，在境內(nèi)銷售的，或者申請核銷行為實施完畢的，應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂。這里明確的是刑法第一百五十四條規(guī)定的后續(xù)走私犯罪的既未遂認(rèn)定意見。適用本規(guī)定時需要注意以下三點：一是是否實際牟利不影響既未遂的認(rèn)定。刑法第一百五十四條規(guī)定的“銷售牟利”的落腳點在于銷售而非牟利，牟利系后續(xù)走私犯罪的主觀目的要件而非客觀要件，牟利目的實現(xiàn)與否不影響后續(xù)走私犯罪既未遂的認(rèn)定。二是銷售行為需要客觀實施，但不要求銷售行為實施完畢，銷售行為是后續(xù)走私犯罪的一個重要客觀行為。同時，本著與前述其他走私犯罪未遂標(biāo)準(zhǔn)相協(xié)調(diào)的要求，走私犯罪的既遂，不要求銷售行為實行完畢或者完成貨物、物品的交付。在銷售過程中被查獲的，也應(yīng)認(rèn)定為犯罪既遂。三是尚未實施銷售行為但申請核銷行為已經(jīng)實施完畢的，以犯罪既遂論處。較之于銷售行為，申請核銷行為對于后續(xù)走私犯罪的完成更具實質(zhì)性意義，與前述虛假申報通關(guān)走私的道理相同，尚未著手銷售但已經(jīng)申請核銷的，同樣應(yīng)認(rèn)定為既遂，而不以實際騙取核銷為條件。

(九)關(guān)于單位走私犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

1.單位走私普通貨物、物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。《走私解釋(一)》規(guī)定單位走私普通貨物、物品罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)按照自然人犯罪標(biāo)準(zhǔn)的5倍掌握，《解釋》第24條將之下調(diào)為自然人犯罪標(biāo)準(zhǔn)的2倍，主要有以下幾點考慮：

(1)刑法對于走私普通貨物、物品罪區(qū)分單位犯罪和自然人犯罪，配置了不同的法定刑，其中單位犯罪的刑罰明顯要輕于自然人犯罪，這一點在確定單位犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)時也應(yīng)有所體現(xiàn)。

(2)隨著公司設(shè)立門檻的不斷降低，單位走私犯罪數(shù)量的急劇攀升，單位利益與個人利益更趨緊密，在預(yù)留出行政處罰必要空間的基礎(chǔ)上，單位犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)與自然人犯罪不宜拉開過大。

(3)按照2倍標(biāo)準(zhǔn)把握，《解釋》實際上將《走私解釋(一)》原確定的25萬元、75萬元、250萬元三個量刑檔次起點數(shù)額調(diào)整為20萬元、100萬元、500萬元。兩者相比較，入罪門檻基本相當(dāng)?shù)煌啃虣n次的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)明顯拉大，既可以避免案件總體數(shù)量的大起大落，同時也為均衡量刑預(yù)留出了更大的裁量空間。

2.單位走私特定對象犯罪的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)?！督忉尅返?4條延用了《走私解釋(一)》的做法，規(guī)定對單位走私特定對象犯罪適用與自然人犯罪相同的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)。其主要考慮有兩點：一是刑法對于單位實施的走私特定對象犯罪與走私普通貨物、物品罪在處罰規(guī)定上有所不同。單位犯前者罪與自然人犯罪同罪同罰，單位犯后者罪的處罰則輕于自然人犯罪，體現(xiàn)出了立法機關(guān)對于單位實施走私特定對象犯罪與自然人犯罪處罰上不作區(qū)分的傾向性立場。二是走私特定對象犯罪與走私普通貨物、物品罪的危害性具體表現(xiàn)有所不同。走私普通貨物、物品罪的危害性主要表現(xiàn)為偷逃稅款及由此給國家造成的經(jīng)濟(jì)損失，而走私特定對象犯罪的危害性主要表現(xiàn)為對國家出于經(jīng)濟(jì)、社會、國防、環(huán)境安全等制定的管理制度的侵害而非國家稅款損失，故有必要淡化犯罪數(shù)額對于單位和自然人走私定罪量刑的影響。

如果我們每個人一定要知道走私是一件違法的事情，我們一定要按照法律法規(guī)去做事，以免受到法律的制裁。如果您情況比較復(fù)雜，本網(wǎng)站也提供律師在線咨詢服務(wù)，歡迎您進(jìn)行法律咨詢。