1.首先要看合同當事人選擇的是不是中國的法律，沒有選擇就不能適用。

2.當事人選擇法律時，必須以明示的方式做出，選擇的范圍只能是實體法。而且，不能違反當事人所在國的基本原則和該國法律的強制規(guī)定。如我國規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，必須適用中華人民共和國法律。

3.當事人沒有選擇時，可以適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律，這被稱為“最密切聯(lián)系原則”，如合同的締結(jié)地法，合同履行地法，標的物所在地法、當事人的所在地法、法院地法和仲裁地法等。法院在依此判斷時享有一定的自由裁量權(quán)。

4.優(yōu)先適用國際條約和在一定條件下適用國際慣例。

涉外合同法律適用的首要原則是當事人意思自治(這個理論是杜摩蘭在16世紀時提出而在19世紀時由學(xué)者仿效合同法上的意思自治原則命名的。根據(jù)該原則，當事人有權(quán)選擇適用于合同的法律，而合同的各個方面的問題也都按照這個法律來決定。意思自治原則已為各國所廣泛采用，并規(guī)定在各自的國際私法中。鑒于意思自治在世界范圍的廣泛接受，本文擬就其在涉外法律適用中有關(guān)的理論和實際問題做一探討。

正如對“當事人意思自治”原則的普遍接受一樣，在接受的同時，各國法律對它所設(shè)定的限制也是普遍存在的。對當事人意思自治原則限制的根本原因在于，法律適用是國家的行為，而不是當事人的行為。作為一種權(quán)力，歸根結(jié)底，只有國家才可以決定以什么樣的法律來支配一定的合同。當事人選擇法律的權(quán)利并不是自然地憑空產(chǎn)生的，而是由國家賦予的;如果國家不賦予，當事人便不能享有此項權(quán)利，這完全由國家決定。由于各個國家的具體情況不同，所以各國對“當事人意思自治”原則所進行的限制也常常不同。

限制當事人意思自治原則所要達到的基本目的有兩個：一是防止當事人以“意思自治”規(guī)避內(nèi)國法的適用，二是為了維護法律適用的公正。[2]這與國際私法的價值取向由形式向?qū)嵸|(zhì)正義的轉(zhuǎn)變也是相吻合的。

對當事人選擇法律的限制主要有以下幾個方面：

1.當事人選擇法律的范圍

對這一問題，有關(guān)國家的規(guī)定不盡相同，大體上有三種情況：

(1)當事人只能選擇與合同有客觀聯(lián)系的國家的法律，如波蘭、葡萄牙、西班牙等國。(2)允許合同當事人選擇與合同無客觀聯(lián)系的國家的法律，但必須滿足一定的條件，如英國[3]、法國[4].(3)對當事人的選擇未作限制。如荷蘭、丹麥、聯(lián)邦德國等。

筆者認為，允許當事人選擇與合同沒有任何客觀聯(lián)系的法律的理由是十分充分的：

首先，調(diào)整國際合同關(guān)系的法律，絕大部分是任意性法律規(guī)則。當事人對這類法律規(guī)則的選擇，不應(yīng)受任何限制。如果當事人通過法律選擇排除了對某一與合同有密切聯(lián)系的國家的強制性法律規(guī)則的適用，只要這一規(guī)則是一般的強制性規(guī)則，而不是必須適用于國際合同的強制性規(guī)則，當事人的法律選擇也應(yīng)得到確認。因為這樣做有利于保證法律適用結(jié)果的確定性與可預(yù)見性，從而有利于保證國際經(jīng)濟交往的安全。同時，由于該強制性規(guī)則是一般性的，適用當事人選擇的法律并不會嚴重損害這個國家的利益。如果當事人通過選擇某一與合同無聯(lián)系的法律，排除了對法院地國必須適用于國際合同的強制性法律規(guī)則的適用，就應(yīng)否認這一法律選擇的效力，但否認的理由，實際上并不在于當事人選擇了與合同無聯(lián)系的法律，而在于法院地國的強制性規(guī)則具有必須適用的特殊性質(zhì)。

其次，在國際經(jīng)濟交往中經(jīng)常出現(xiàn)這樣的情況：當事人雙方都不愿把對方的屬人法作為交易的先決條件。他們認為，適用某一個與合同沒有聯(lián)系的第三國的法律，對于雙方來說都是公平的。這種情況比較多地發(fā)生在發(fā)達國家的當事人與發(fā)展中國家的當事人之間。

再次，反對當事人選擇與合同無客觀聯(lián)系的國家的法律的主要理由是：當事人可能通過這種選擇規(guī)避法律，即當事人的動機可能是非“善意的”。然而，在具體案件中，當事人的動機是否“善意”很難證明。因此，采用主觀的“善意”標準，不利于法律適用結(jié)果的確定性。

此外，在很多情況下，合同當事人選擇一個與合同沒有客觀聯(lián)系的國家的法律，是因為這一法律比較完備，并且為許多國家的商人和律師熟悉。在這種情況下，當事人的愿望是“善意的”、有合理依據(jù)的，因而不存在規(guī)避法律的問題。

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