一、生產(chǎn)銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪辯護(hù)詞應(yīng)該怎么寫?
生產(chǎn)銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪辯護(hù)詞必須按照一定的格式進(jìn)行書寫,我國《刑法》第140條規(guī)定,犯生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪,銷售金額5萬元以上不滿20萬元的,處2年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處銷售金額50%以上2倍以下罰金。
二、銷售偽劣產(chǎn)品罪辯護(hù)詞
審判長、審判員:
內(nèi)蒙古XX律師事務(wù)所接受本案被告人木某的委托,指派趙XX律師擔(dān)任被告人木某銷售偽劣產(chǎn)品罪一案一審辯護(hù)人?!?a href='http://www.shkps.cn/qisu/3.html' target='_blank' data-horse>起訴書》指控2009年秋至2013年10月中旬期間木某銷售假煙金額為61465.00元,辯護(hù)人對(duì)此沒有異議。
但這里需要說明的事實(shí)是:木某曾于2011年5月6日因銷售假煙由XX區(qū)人民法院判處有期徒刑一年,緩刑二年,緩刑考驗(yàn)期為2011年5月6日至2013年5月5日。本案《起訴書》指控,2009年秋至2013年10月中旬期間木某銷售假煙61465.00元,經(jīng)辯護(hù)人分別統(tǒng)計(jì):2009年秋至2011年5月6日期間(前罪判決之前)銷售假煙金額為10350元,2011年5月6日至2013年5月5日期間(前罪緩刑考驗(yàn)期間)銷售假煙金額為28480.00元,2013年5月6日至2013年10月中旬期間(前罪緩刑考驗(yàn)期滿后)銷售假煙金額為21205.00元。
基于本案《起訴書》指控木某銷售假煙的行為發(fā)生在木某前罪判決之前、前罪緩刑考驗(yàn)期和前罪考驗(yàn)期滿后的三個(gè)時(shí)期,鑒于本案屬于數(shù)額犯,結(jié)果犯,辯護(hù)人依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,對(duì)本案具體提出以下辯護(hù)意見,請(qǐng)合議庭參考。
(一)木某前罪判決前銷售假煙的行為,不應(yīng)再追訴處罰。
XX區(qū)人民法院判決書第2頁寫有:“經(jīng)審理查明,2006年8月開始違反國家煙草專賣管理法規(guī),未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,在沒有取得煙草專賣零售許可證的情況下,非法經(jīng)營煙草專賣品,購入大量假煙用于銷售牟利?!庇纱丝梢钥闯觯琗X區(qū)法院對(duì)木某2006年8月至前罪判決為止,違法銷售假煙的行為已進(jìn)行了全面審理,并查明存在銷售假煙的行為。雖然在XX區(qū)法院的判決書上沒有看到有關(guān)木某自2006年至前罪判決時(shí)銷售假煙的具體次數(shù)和數(shù)額,也沒有本案公訴機(jī)關(guān)指控的木某2009年秋自2011年5月6日期間銷售假煙的違法事實(shí)(說明一點(diǎn):因公訴機(jī)關(guān)只提供了判決書而沒有卷內(nèi)材料,卷內(nèi)是否有記載不詳),雖然XX區(qū)法院判決書中只寫有2010年12月13日木某銷售假煙的事實(shí),但XX區(qū)法院所作的總結(jié)性結(jié)論足以證明XX區(qū)法院對(duì)木某2006年至前罪判決期間違法銷售假煙的行為進(jìn)行過審理,這里還需說明一點(diǎn),木某在前罪審理時(shí)如實(shí)供述2006年開始銷售假煙。XX區(qū)法院明知存在違法行為而不予審查或經(jīng)審查而不予處罰是對(duì)追訴權(quán)的放棄。
根據(jù)一事不再理原則,對(duì)于XX區(qū)人民法院判決之前銷售假煙的行為不應(yīng)再次審理處罰。一事不再理原則要求法院的裁判發(fā)生法律效力后,不得對(duì)同一案件的被告人再次起訴和審判,即“國家對(duì)同一被告人的同一犯罪事實(shí)只應(yīng)擁有一個(gè)刑事追訴權(quán),只有一次追訴機(jī)會(huì),無論結(jié)果如何,則該追訴權(quán)即告耗盡,不得就同一被告人的同一犯罪事實(shí)再次追訴?!币虼耍瑢?duì)于公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定的2009年至2011年5月6日期間木某銷售假煙的行為不應(yīng)再追訴。
如果人民法院、人民檢察院對(duì)木某前罪已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決發(fā)現(xiàn)在認(rèn)定事實(shí)或適用法律上確有錯(cuò)誤,應(yīng)依法提出并由人民法院對(duì)案件進(jìn)行重新審判的一種訴訟程序。對(duì)于木某在前罪判決前銷售假煙的行為,不應(yīng)在本案中作為漏罪進(jìn)行審理處罰。
綜上,辯護(hù)人認(rèn)為,根據(jù)本案事實(shí)及相關(guān)法律規(guī)定對(duì)于木某前罪判決前的違法銷售行為,不應(yīng)再追訴。
(二)木某不屬于累犯。
《刑法》第六十五條:“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰,……”。該條規(guī)定在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯。而本案被告人不符合該法條規(guī)定的累犯情形,木某在緩刑考驗(yàn)期后實(shí)施的違法行為,不能認(rèn)定為是累犯。
理由一,被判處有期徒刑宣告緩刑的犯罪分子,如果在緩刑考驗(yàn)期滿后又犯罪,不構(gòu)成累犯,因?yàn)榫徯淌歉綏l件的不執(zhí)行刑罰,考驗(yàn)期滿原判的刑罰就不再執(zhí)行了,而不是刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢,不符合累犯的構(gòu)成條件。木某在緩刑考驗(yàn)期后又實(shí)施的違法行為依法不應(yīng)認(rèn)定為是累犯。
理由二,被告人在前罪緩刑考驗(yàn)期滿后銷售假煙21205元,未達(dá)到應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪,不屬于刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后,在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的情形,因此,木某不構(gòu)成累犯。
(三)木某不應(yīng)數(shù)罪并罰。
《刑法》第77條第一款規(guī)定:被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪(漏罪)沒有判決的,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,對(duì)新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前罪和后罪所判處的刑罰,依照本法第69條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。按照《刑法》77條的規(guī)定和罪刑法定原則,緩刑犯必須在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪,并且在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)發(fā)現(xiàn)新罪,兩個(gè)條件必須同時(shí)具備,才能撤銷緩刑執(zhí)行數(shù)罪并罰。
第一、木某不屬于在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪。
木某在前罪緩刑考驗(yàn)期(2011年5月6日至2013年5月5日期間)內(nèi)銷售假煙28480.00元(公安卷64-85頁中國建行協(xié)查記錄),其違法所得數(shù)額未達(dá)到犯罪起點(diǎn),并不構(gòu)成犯罪,不屬于在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)又犯新罪,因此,不適用數(shù)罪并罰的規(guī)定。
第二、木某也不屬于發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪(漏罪)沒有判決的情況。
首先,木某在前罪判決前銷售假煙的行為已經(jīng)XX區(qū)法院審理,不存在漏罪(前面已闡述,這里不再贅述)。其次,前罪判決前木某銷售假煙金額約為10350元,從數(shù)額上也未達(dá)到犯罪起點(diǎn),不構(gòu)成犯罪。因此,不存在漏罪之說,不應(yīng)適用《刑法》第七十條規(guī)定的數(shù)罪并罰。
第三,木某前罪緩刑考驗(yàn)期二年即2011年5月6日至2013年5月5日,本案是2013年10月立案偵查,此時(shí)木某前罪考驗(yàn)期已屆滿,原判刑罰在緩刑考驗(yàn)期滿后就不再執(zhí)行,木某在前罪考驗(yàn)期內(nèi)銷售假煙的行為是在緩刑考驗(yàn)期滿后才發(fā)現(xiàn),而不屬于考驗(yàn)期內(nèi)發(fā)現(xiàn),根據(jù)罪刑法定原則,不應(yīng)當(dāng)撤銷原判宣告的緩刑數(shù)罪并罰,故原判非法經(jīng)營罪刑罰不再執(zhí)行,木某原判的非法經(jīng)營犯罪刑事責(zé)任不應(yīng)再追究。因此,不存在數(shù)罪并罰。
(四)被告人木某,認(rèn)罪悔罪態(tài)度好,愿意痛改前非,重新做人。
被告人能主動(dòng)坦白犯罪事實(shí),具有深刻的悔罪表現(xiàn),犯罪情節(jié)輕微,積極主動(dòng)揭發(fā)同案犯的犯罪事實(shí)。從偵查機(jī)關(guān)的訊問筆錄可以看出,被告人在案發(fā)后能夠積極主動(dòng)、全部、徹底地向司法機(jī)關(guān)交待自己的犯罪行為,說明被告人已經(jīng)認(rèn)識(shí)到自己犯下了嚴(yán)重的錯(cuò)誤,有改過自新、重新做人的良好愿望。在庭審中被告人也主動(dòng)交待犯罪事實(shí),認(rèn)罪態(tài)度好。根據(jù)內(nèi)蒙古自治區(qū)高級(jí)人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》實(shí)施細(xì)則:對(duì)于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的,根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況,可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下?;蛘咭婪獬幜P。
(五)被告人木某主觀惡性相對(duì)較小,社會(huì)危害性小。
木某犯罪動(dòng)機(jī)和目的是維持家庭基本生活開支,木某夫妻均為下崗職工,無其它技術(shù),上有老人下有正在讀書的子女需要扶養(yǎng),家庭生活比較困難,銷售假煙是為了家庭生計(jì),雖然犯罪動(dòng)機(jī)不影響定性,但反映出其主觀惡性相對(duì)較小,社會(huì)危害性小,建議法庭考慮此情節(jié),給予從輕處罰。
(六)木某身患疾病,從人性化考慮出發(fā),應(yīng)從輕處罰。
綜上所述,辯護(hù)人認(rèn)為,被告人不屬于累犯,也不應(yīng)對(duì)其數(shù)罪并罰,對(duì)于其前罪判決前銷售假煙的行為不應(yīng)再追訴,本案應(yīng)對(duì)前罪判決后銷售假煙的行為進(jìn)行處罰。鑒于本案是數(shù)額犯罪及本案的特殊性,請(qǐng)法院在準(zhǔn)確定罪的基礎(chǔ)上,根據(jù)被告人犯罪的情節(jié)和被告人有病等特殊情況,對(duì)被告人減輕處罰并適用緩刑,給被告人一個(gè)改過自新,從新做人的機(jī)會(huì)!
以上辯護(hù)意見,請(qǐng)合議庭采納!
辯護(hù)人:內(nèi)蒙古XX律師事務(wù)所
假藥不僅不會(huì)使得已經(jīng)受傷的主體的傷情不能得到緩解,同時(shí)也會(huì)導(dǎo)致其生命安全受到嚴(yán)重的威脅,故而不管是生產(chǎn)還是銷售的行為,都會(huì)受到很嚴(yán)重的刑事處罰。在被舉報(bào)實(shí)施了此種行為之后,可以委托律師書寫辯護(hù)詞,以求減輕自己的處罰。
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