新類型疑難案例

在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，對超出夫妻日常事務(wù)代理權(quán)的債務(wù)，第三人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，應(yīng)負舉證責(zé)任——**昊璽經(jīng)貿(mào)有限公司訴朱*強、徐-萍民間借貸案

案例要旨：是否為夫妻共同債務(wù)不應(yīng)僅以婚姻關(guān)系存續(xù)為依據(jù)，還應(yīng)考察債務(wù)是否為共同生活所負。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，對超出夫妻日常事務(wù)代理權(quán)的債務(wù)，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。第三人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人，第三人應(yīng)對自己的“有理由相信”負舉證責(zé)任。

來源：《民事法律文件解讀》總第142輯

案情簡介：

被告朱*強于2012年5月28日向原告借款200萬元，并出具借條一張。原告于2012年5月30日向被告朱*強賬戶轉(zhuǎn)入83萬元，并于當(dāng)日按被告朱*強指定打入劉-峰賬戶110萬元，當(dāng)時雙方約定7萬元為借款利息;2012年4月份被告朱*強向原告借款30萬元，原告交付被告承兌匯票三張(票號分別是：21898650、21811938、23306981)。2013年11月7日，被告朱*強重新為原告出具借條兩張，對上述兩筆借款予以認可，此前所打借條作廢。后經(jīng)原告催要至今未付。另查明，被告徐-萍與被告朱*強系夫妻關(guān)系。

法官觀點：

1.判斷是否為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)綜合考慮“婚姻關(guān)系存續(xù)”、“共同生活、利益共享”標準

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》(以下簡稱《婚姻法解釋(二)》)第二十四條規(guī)定，在債權(quán)債務(wù)糾紛中，債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。除外的情形只有兩種，即夫妻實行分別財產(chǎn)制或與債權(quán)人明確約定為個人債務(wù)。實際生活中這兩種除外情形極少，從而導(dǎo)致在債權(quán)人起訴的案件中，絕大多數(shù)債務(wù)被認定為夫妻共同債務(wù)，實際上有的卻是夫妻一方借的賭債或與債權(quán)人串通偽造的債務(wù)。不知情的配偶一方，可能會為一段婚姻背上一輩子的債務(wù)。實際生活中因夫妻一方賭博、信用卡套現(xiàn)、高利貸等債務(wù)，導(dǎo)致無辜的配偶一方含辛茹苦為其還債。

《婚姻法解釋(二)》第二十四條的立法本意并非是否定一直沿用的“共同生活、利益共享”標準，而是在依上述標準無法作出認定時的一種必要補充，因此，適用第二十四條時不能簡單機械地照搬文字，采取字面解釋，應(yīng)結(jié)合夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)來判斷和理解，也就是說適用該條應(yīng)當(dāng)以符合夫妻共同債務(wù)的法定性質(zhì)為前提。如果機械地將“婚姻關(guān)系存續(xù)”作為唯一標準，既違背了法律最初的立法本意，也曲解了法律與司法解釋之間的效力地位關(guān)系。因此，在判斷是否為夫妻共同債務(wù)的過程中應(yīng)將“共同生活、利益共享”和“婚姻關(guān)系存續(xù)”標準合理運用，綜合考量，以此推進案件的審理和最后的裁判。

2.夫妻共同債務(wù)認定中，應(yīng)根據(jù)借款金額大小、是否必要、用途性質(zhì)等因素綜合判斷“日常生活需要”

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》(以下簡稱《婚姻法解釋(一)》)第十七條規(guī)定“因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定”。由此可以推斷在我國，“日常事務(wù)”可以理解成“滿足日常生活需要的事項”，由于我國立法并沒有就“日常生活需要”作出進一步解釋，這就要求法官在司法實踐中，運用生活經(jīng)驗、審判技巧，結(jié)合當(dāng)?shù)厣钏健?dāng)事人家庭收入支出狀況等情況，根據(jù)借款金額大小、是否必要、用途性質(zhì)等因素進行公正、客觀的自由裁量。

3.未超出夫妻日常事務(wù)代理權(quán)的小額借款中，債權(quán)人主張涉案債務(wù)為夫妻共同債務(wù)的舉證責(zé)任

如果是小額借款，即未超出夫妻日常事務(wù)代理權(quán)的借款，原則上應(yīng)推定為夫妻共同債務(wù)。此時，債權(quán)人主張涉案債務(wù)為夫妻共同債務(wù)的，只需證明：借貸關(guān)系真實存在且債權(quán)人已經(jīng)履行了金錢給付義務(wù);債務(wù)形成于夫妻關(guān)系存續(xù)期間。

債權(quán)人起訴要求夫妻雙方共同承擔(dān)債務(wù)，舉債方也認可為夫妻共同債務(wù)的：應(yīng)首先由舉債方證明存在夫妻借款合意或所借款項已經(jīng)用于家庭共同生活。這既考慮了夫妻身份關(guān)系，保護了非舉債一方配偶的權(quán)益，又考慮了交易安全，保護了債權(quán)人的利益。非舉債方否認為夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)證明并不存在借款合意或所借款項并未用于家庭共同生活，可以提供證據(jù)否認借條的真實性或借款并未實際交付，借款的形成是否有違生活經(jīng)驗和生活邏輯;或者是存在《婚姻法解釋二》第二十四條規(guī)定的兩種例外情形，即債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者債權(quán)人知道夫妻雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有。

若舉債方不能證明夫妻雙方具有舉債合意或借款用于家庭共同生活，而非舉債方對此兩項內(nèi)容舉證充分的，舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給債權(quán)人，若債權(quán)人能完成其舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)認定該債務(wù)為夫妻共同債務(wù)，否則，應(yīng)當(dāng)認定為舉債方的個人債務(wù)。

債權(quán)人起訴要求夫妻雙方共同承擔(dān)債務(wù)，夫妻雙方均主張債務(wù)為舉債方個人債務(wù)的：若夫妻雙方能證明夫妻無舉債合意或所借款項并未用于夫妻共同生活，則應(yīng)該認定為舉債方個人債務(wù)，否則，應(yīng)認定涉案債務(wù)為夫妻共同債務(wù)。

債權(quán)人起訴要求夫妻雙方共同承擔(dān)債務(wù)，夫妻雙方均主張債務(wù)為對方個人債務(wù)的：首先應(yīng)由舉債方舉證，而非舉債方只需證明對借款不具有借款合意或借款并未用于家庭共同生活即可。若舉債方完成其舉證責(zé)任而非舉債方未完成的，應(yīng)認定為非舉債方個人債務(wù)，若舉債方未完成其舉證責(zé)任而非舉債方完成了的話，應(yīng)認定為舉債方個人債務(wù);若雙方均未能完成其舉證責(zé)任，應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)。

4.超出夫妻日常事務(wù)代理權(quán)的大額借款中，債權(quán)人主張涉案債務(wù)為夫妻共同債務(wù)的舉證責(zé)任

此種情形下應(yīng)由債權(quán)人或主張為共同債務(wù)的舉債方主要舉證證明為夫妻共同債務(wù)，非舉債方只需證明借款金額已超出日常事務(wù)代理范圍，對“借款合意及未用于家庭生活”的證明只需達到較高程度的蓋然性即可，并不需要達到高度蓋然性要求。實踐中有的法院也已經(jīng)開始采取此種標準，如《浙江省高級人民法院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第十九條第三款規(guī)定：“夫妻一方超出日常生活需要范圍負債的，應(yīng)認定為個人債務(wù)，但下列情形除外：(一)出借人能夠證明負債所得的財產(chǎn)用于家庭共同生活、經(jīng)營所需要的;(二)夫妻另一方事后對債務(wù)予以追認的?！敝詫εe證責(zé)任作如此分配，主要是基于以下幾點考慮：

首先，基于“誰主張，誰舉證”舉證責(zé)任分配原則，債權(quán)人主張借款應(yīng)為夫妻共同債務(wù)的，本應(yīng)就其主張承擔(dān)舉證責(zé)任，即除證明借貸關(guān)系真實存在外，還應(yīng)證明夫妻二人對借款具有借款合意或借款已被用于家庭共同生活?！痘橐龇ń忉?二)》實際上是免除了債權(quán)人的這一舉證責(zé)任，對于這一規(guī)定，在明顯超出日常生活需要的大額借款中對其應(yīng)用應(yīng)加以限制。

其次，根據(jù)《婚姻法解釋(一)》第十七條規(guī)定：“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理的決定，夫妻應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人”。在非舉債方完成其舉證責(zé)任后，債權(quán)人對自己的“有理由”和“善意”應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任，證明自己在與舉債方發(fā)生超出日常生活需要的借貸關(guān)系時已經(jīng)盡到了注意義務(wù)。比如，債權(quán)人應(yīng)了解借貸的目的、征詢非舉債方意見或得到對方的確認，因借貸一般發(fā)生在親朋熟人之間，所以這種注意義務(wù)的履行是必要的也是一般不存在客觀障礙的。除非債務(wù)人明知對該債務(wù)其配偶根本不同意或根本不知情，此種情形下，非舉債方既不具有舉債合意，也沒有舉債行為，該筆借款更不會用于家庭共同生活，非舉債方不應(yīng)承擔(dān)還款責(zé)任。對因高利貸形成的借貸關(guān)系，更應(yīng)強調(diào)出借人的注意義務(wù)，因高利貸存在本金高、利息高、風(fēng)險高等特點，在舉債方無力償還甚至下落不明的情況下，要求毫不知情的配偶償還巨額債務(wù)，侵害了非舉債人合法權(quán)益，不利于家庭穩(wěn)定，有損司法公正的彰顯。綜上，在涉及超出日常生活需要的大額借貸時，仍應(yīng)由債權(quán)人舉證證明為夫妻共同債務(wù)，否則涉訴債務(wù)應(yīng)當(dāng)視為舉債方個人債務(wù)而非夫妻共同債務(wù)。

(以上內(nèi)容均摘自：山東省淄博市臨淄區(qū)人民法院劉*紅《夫妻共同債務(wù)認定中舉證責(zé)任的分配》，載于《民事法律文件解讀》總第142輯，杜*華主編，人民法院出版社2016年10月出版)

相關(guān)案例

1.債權(quán)人應(yīng)舉證證明夫妻一方超出日常生活需要的債務(wù)為共同債務(wù)——龔*娟訴嚴*娟等人民間借貸糾紛案

案例要旨：夫妻關(guān)系存續(xù)期間，對于一方超出日常生活需要范圍的舉債，并不當(dāng)然認定為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)類推適用表見代理規(guī)則，由債權(quán)人承擔(dān)舉證責(zé)任。

案號：(2010)浙衢商再終字第2號

審理法院：浙江省衢州市中級人民法院

來源：《人民法院報》2011年07月21日第6版

2.夫妻共同債務(wù)的舉證責(zé)任一般應(yīng)由舉債人承擔(dān);舉債人不能舉證的，由債權(quán)人承擔(dān)替補舉證責(zé)任——戴*義與戴*德、楊*秀離婚后對外舉債糾紛上訴案

案例要旨：夫妻關(guān)系存續(xù)期間一方對外借款的性質(zhì)判定，不能機械適用婚姻法解釋(二)第24條的規(guī)定，對借款用途的事實應(yīng)根據(jù)舉證責(zé)任分配原則確定，一般應(yīng)由舉債人承擔(dān)舉證責(zé)任;舉債人不能舉證的，由債權(quán)人承擔(dān)替補舉證責(zé)任。適用上述司法解釋應(yīng)以符合夫妻共同債務(wù)性質(zhì)為前提條件。

案號：(2007)浦民初字第381號;(2008)漳民終字第313號

審理法院：福建省漳州市中級人民法院

來源：《人民司法·案例》2010年第22期

3.夫妻一方非因夫妻共同生活原因舉債應(yīng)為其個人債務(wù)，夫妻另一方不負償還責(zé)任——解某訴邵某等民間借貸糾紛案

案例要旨：夫妻共同債務(wù)應(yīng)為雙方共同生活原因所負，如一方非因夫妻共同生活原因舉債，則另一方不負償還責(zé)任，但其應(yīng)承擔(dān)該債務(wù)與夫妻生活無關(guān)的證明責(zé)任。

案號：(2014)揚民再終字第00006號

審理法院：江蘇省揚州市中級人民法院

來源：《人民法院報》2015年8月20日第6版

4.夫妻雙方均抗辯為舉債一方個人債務(wù)時，由夫妻雙方共同舉證——謝某訴李某、劉某等債務(wù)糾紛案

案例要旨：發(fā)生在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)，原則上推定為夫妻共同債務(wù)。在債權(quán)人起訴，夫妻雙方均抗辯為舉債一方個人債務(wù)時，由夫妻雙方共同舉證;在舉債一方抗辯為夫妻共同債務(wù)時，由其承擔(dān)舉證責(zé)任。

審理法院：浙江省寧波市中級人民法院

來源：《人民法院報》2013年08月28日第7版

法律依據(jù)

1.《中華人民共和國婚姻法》

第十九條夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式。沒有約定或約定不明確的，適用本法第十七條、第十八條的規(guī)定。

夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。

夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。

2.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》

第二十四條債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外。

3.《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》

第十七條婚姻法第十七條關(guān)于“夫或妻對夫妻共同所有的財產(chǎn)，有平等的處理權(quán)”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為：

(一)夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。

(二)夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人。

4.《浙江省高級人民法院關(guān)于審理民間借貸糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》

第十九條婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個人名義因日常生活需要所負的債務(wù)，應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)。

日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項，包括日用品購買、醫(yī)療服務(wù)、子女教育、日常文化消費等。

夫妻一方超出日常生活需要范圍負債的，應(yīng)認定為個人債務(wù)，但下列情形除外：

(一)出借人能夠證明負債所得的財產(chǎn)用于家庭共同生活、經(jīng)營所需的;

(二)夫妻另一方事后對債務(wù)予以追認的。

不屬于家庭日常生活需要負債的，出借人可以援引合同法第四十九條關(guān)于表見代理的規(guī)定，要求夫妻共同承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任。

援引表見代理規(guī)則要求夫妻共同承擔(dān)債務(wù)清償責(zé)任的出借人，應(yīng)對表見代理的構(gòu)成要件承擔(dān)證責(zé)任。

表見代理的證明責(zé)任，適用最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》(法發(fā)[2009]40號)第13條的規(guī)定。