上海市高級人民法院婚姻家庭糾紛辦案要件指南

(?2005?年?3?月?4?日?滬高發(fā)民一〔?2005?〕?2?號)

第一部分　解除婚姻關(guān)系的辦案要件指南

第一條本要件指南所指的離婚糾紛案件是指當(dāng)事人依據(jù)《中華人民共和國婚姻法》(以下簡稱婚姻法)有關(guān)規(guī)定，要求解除當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系的案件。

第二條解除婚姻關(guān)系的主張成立，必須具備下列要件：(一)婚姻關(guān)系合法;(二)符合婚姻法規(guī)定的準予解除婚姻關(guān)系的要求;(三)不存在法律規(guī)定的抗辯事由;(四)不存在解除婚姻關(guān)系的妨礙性事實。

[說明]

根據(jù)婚姻法及其司法解釋的精神，解除婚姻關(guān)系一般須具備下列要件：

1、婚姻關(guān)系合法。包括合法辦理了結(jié)婚登記手續(xù)，且不屬于無效婚姻和可撤銷婚姻的情況，以及事實婚姻兩種情況。

2、符合法律規(guī)定的應(yīng)準予離婚的要求。我國婚姻法概括性地規(guī)定了"感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚"的標準，同時也列舉了確認感情確已破裂的五種情形。只要當(dāng)事人舉證證明夫妻一方或雙方有上述行為，即可視為夫妻感情確已破裂。

3、不具有法律規(guī)定的抗辯事由。相對方如具有法律規(guī)定的抗辯事由，請求方要求解除婚姻關(guān)系的主張就不能成立。如現(xiàn)役軍人對其非軍人配偶離婚的主張，享有法定的抗辯權(quán)、女方在特殊情形下對男方在特定期間內(nèi)的離婚主張的抗辯等。

4、不存在解除婚姻關(guān)系的妨礙性事實。主要是指原告撤訴或者按撤訴處理的，沒有新情況、新理由，原告在六個月內(nèi)又起訴的，人民法院不予受理的程序性妨礙。

第三條婚姻關(guān)系當(dāng)事人提出離婚請求的，提出離婚請求的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)舉證證明其婚姻關(guān)系合法。

[說明]

婚姻關(guān)系合法的基本證據(jù)，是雙方已經(jīng)履行了結(jié)婚登記手續(xù)。如結(jié)婚證、婚姻登記機關(guān)的結(jié)婚證明等，在一般情況下就是合法締結(jié)婚姻的證據(jù)。

第四條主張解除事實婚姻的當(dāng)事人，應(yīng)舉證證明;

(一)現(xiàn)存婚姻屬于事實婚姻;

(二)具有符合法律規(guī)定的解除理由和事實。

[說明]

事實婚姻與一般的合法婚姻相比，有幾個方面的不同：(1)欠缺結(jié)婚的法定形式要件，即未辦理或者合法辦理結(jié)婚登記手續(xù);(2)以夫妻名義公開共同生活，且具有長期共同生活的目的。這是事實婚姻區(qū)別于非婚兩性關(guān)系如通奸、姘居等的重要要件;(3)符合結(jié)婚的實質(zhì)要件，即男女雙方均無配偶，已達法定婚齡，無禁止結(jié)婚的情形等。

根據(jù)1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》(以下簡稱條例)和最高法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，在條例實施前雙方已以夫妻名義共同生活的，按事實婚姻處理。事實婚姻經(jīng)補辦登記手續(xù)的，即轉(zhuǎn)化為合法婚姻，當(dāng)事人可以行使離婚請求權(quán)。

未辦理結(jié)婚登記但男女雙方已經(jīng)以夫妻名義共同生活，嗣后又訴至法院要求離婚的，以條例實施之日為分界點，區(qū)別情況分別處理：(1)條例實施前男女雙方已符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，可認定具有事實婚姻的效力，不必補辦登記，可以請求解除婚姻關(guān)系;(2)條例實施后，男女雙方符合結(jié)婚實質(zhì)要件的，應(yīng)告知其在案件受理前補辦結(jié)婚登記之后，方可行使離婚請求權(quán);對拒不補辦結(jié)婚登記而堅持"離婚"的，按解除同居關(guān)系處理。

事實婚姻關(guān)系具有婚姻的效力，當(dāng)事人雙方具有夫妻的身份，彼此間的關(guān)系適用婚姻法關(guān)于夫妻權(quán)利義務(wù)的規(guī)定;同居期間的財產(chǎn)處理問題，有約定的從約定;沒有約定者，適用婚姻法關(guān)于夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定。同居期間所生子女為婚生子女;互有配偶繼承權(quán)。

第五條判決準予離婚的，應(yīng)具備下列要件：(一)感情確已破裂;(二)經(jīng)調(diào)解無效。

[說明]

準予離婚的法定標準是：第一，夫妻感情確已破裂。審判實務(wù)中，應(yīng)當(dāng)從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚的原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀及有無和好的可能等方面綜合分析判斷。第二，須經(jīng)法院調(diào)解仍無效。對于調(diào)解無效，一方仍堅持已見或雙方無法達成一致協(xié)議的，則應(yīng)視為離婚條件已基本成就。

第六條在審理離婚糾紛中，根據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)和材料，能夠認定婚姻無效的，法院應(yīng)確認婚姻無效。

[說明]

根據(jù)婚姻法司法解釋(二)的規(guī)定，人民法院受理離婚案件后，經(jīng)審查確屬無效婚姻的，法官應(yīng)當(dāng)行使釋明權(quán)，將婚姻無效的情形告知當(dāng)事人，并依法作出宣告婚姻無效的判決。請求方申請撤訴的，不予準許。

第七條申請宣告婚姻無效的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)舉證證明：

(一)現(xiàn)存婚姻具有應(yīng)當(dāng)被確認為無效的理由和事實存在;

(二)申請人是婚姻當(dāng)事人或利害關(guān)系人;

(三)申請是在法定時限內(nèi)提出的。

[說明]

婚姻法明確規(guī)定了兩類婚姻無效的法定情形：一是違反婚姻的實質(zhì)要件的，包括重婚、有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系、婚前患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病婚后尚未治愈以及未達到法定婚齡等情形;二是違反結(jié)婚程序要件的無效婚姻。

根據(jù)婚姻法及其司法解釋的規(guī)定，申請確認婚姻無效的當(dāng)事人，即在以重婚為由申請宣告婚姻無效的情況下，是當(dāng)事人及其近親屬和基層組織;在以重婚以外的其它理由申請宣告婚姻無效的情況下，只能是當(dāng)事人及其近親屬。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，依法宣告婚姻無效后，應(yīng)當(dāng)收繳當(dāng)事人的結(jié)婚證書，并將已生效的判決書寄送當(dāng)?shù)鼗橐龅怯洐C關(guān)。

宣告婚姻無效的申請，即可以在婚姻雙方當(dāng)事人生存期間，也可以在一方當(dāng)事人死亡后一年內(nèi)提出，此處的一年為除斥期間，婚姻登記機關(guān)和法院可以確認宣告。但是，向人民法院申請宣告無效的，申請時法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持。如結(jié)婚時未達到法定婚齡，申請宣告無效時已經(jīng)達到法定婚齡的，不得以此為由申請宣告婚姻無效。

第八條申請撤銷婚姻的當(dāng)事人，應(yīng)舉證證明：

(一)?現(xiàn)存婚姻是因為脅迫締結(jié)的;

(二)?結(jié)婚違背當(dāng)事人的真實意愿;

(三)?申請人是擬申請撤銷的婚姻關(guān)系一方當(dāng)事人;

(四)申請未超出法定期限。

[說明]

根據(jù)婚姻法的規(guī)定，因脅迫而締結(jié)的婚姻可以被撤銷。因為可撤銷婚姻違背了婚姻自由的基本原則，不是當(dāng)事人的真實意思表示，是行為人以給另一方當(dāng)事人或者其近親屬的生命、身體健康、名譽、財產(chǎn)等方面造成損害為要挾，迫使另一方當(dāng)事人違背意愿而形成的婚姻關(guān)系，依法應(yīng)準予撤銷。但可撤銷婚姻的撤銷權(quán)只能由受脅迫的當(dāng)事人本人行使，由婚姻登記機關(guān)或人民法院依法撤銷。受脅迫一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出，如撤銷權(quán)人被非法限制人身自由的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出請求撤銷。

第九條以重婚為由主張解除婚姻關(guān)系的，應(yīng)舉證證明下列事實：

(一)當(dāng)事人原有合法婚姻關(guān)系存在;

(二)合法婚姻關(guān)系的當(dāng)事人有重婚的事實。

[說明]

重婚是指有配偶者又與他人登記結(jié)婚，或雖未登記，但事實上確以夫妻名義同居生活的違法行為。在因重婚而離婚的糾紛中，無論哪一方提出離婚，無過錯方均有權(quán)請求賠償。

第十條以有配偶者與他人同居為由而主張解除婚姻關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)舉證證明：

(一)有配偶者與他人婚外同居的事實;

(二)申請人是解除婚姻關(guān)系的適格申請人。

[說明]

一般認為，同居是指男女兩性的共同居住、生活。有配偶者與他人同居與重婚的概念有交叉重合之處，重婚也是有配偶者與他人同居，但兩者的主要區(qū)別在于：有配偶者與他人同居是指同居時既不辦理婚姻登記，對外也不以夫妻名義共同生活;重婚則是指有配偶者與他人同居時辦理了結(jié)婚登記或?qū)ν庖苑蚱廾x生活。

第十一條?以婚姻關(guān)系當(dāng)事人實施家庭暴力而主張解除婚姻關(guān)系的，應(yīng)舉證證明：

(一)婚姻關(guān)系當(dāng)事人實施了家庭暴力事實存在;

(二)施暴行為人具有過錯;

(三)申請人是解除婚姻關(guān)系的適格申請人。

[說明]

家庭暴力是指家庭成員間的一方以暴力或脅迫、侮辱等手段，侵害其他家庭成員的身體、精神等方面的人身權(quán)利，并造成一定損害后果的行為。在婚姻案件中的家庭暴力，施暴人與受害人之間存在特定的親屬身份關(guān)系，多為配偶關(guān)系，并以家庭住所為特定的行為場所。侵害的客體包括有形的身體暴力和無形的精神暴力。主觀上行為人存在明顯的故意和目的性，一般過失行為不構(gòu)成家庭暴力?？陀^上，既可以是積極行為，如毆打、傷害、捆綁、禁閉等暴力行為，或以暴力進行恐嚇、威脅、逼迫;也可以是消極的不作為，如使受害人受凍挨餓、不給治病等。同時，暴力行為已達到一定程度，造成了一定的傷害后果，此為家庭暴力與日常的爭吵、打鬧或造成一定后果的家庭糾紛行為之間的重要區(qū)別。

第十二條以婚姻關(guān)系當(dāng)事人有虐待家庭成員行為而主張解除婚姻關(guān)系的，應(yīng)舉證證明婚姻關(guān)系當(dāng)事人有虐待家庭成員的事實。

[說明]

家庭暴力與虐待雖然在行為主體、客體、過錯程度、外在表現(xiàn)形式及后果上基本一致，但兩者仍有區(qū)別，是兩類不同的行為，家庭暴力通常是偶發(fā)性和間斷性的，雖可造成一定后果但尚不嚴重;而虐待是一種后果較為嚴重，并具有持續(xù)性、經(jīng)常性的暴力行為。

第十三條?以遺棄家庭成員為由而主張解除婚姻關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)舉證證明夫妻一方有拋棄他方或家庭其他成員的事實。

[說明]

遺棄，一般是指婚姻關(guān)系當(dāng)事人無正當(dāng)理由，不履行對家庭成員，包括對夫或妻以及家庭的其他成員的扶養(yǎng)、撫育、贍養(yǎng)義務(wù)，且持續(xù)一定的期限的。

第十四條以婚姻關(guān)系當(dāng)事人惡習(xí)不改而主張解除婚姻關(guān)系的，應(yīng)舉證證明當(dāng)事人有賭博、吸毒等不改正的惡習(xí)。

[說明]

一方具有賭博、吸毒、不務(wù)正業(yè)、不履行家庭義務(wù)、賣淫嫖娼、酗酒等惡習(xí)，雖經(jīng)親屬、基層調(diào)解組織或有關(guān)單位勸說、調(diào)解、教育仍不改正的，往往使夫妻間產(chǎn)生矛盾，感情難以維系，夫妻共同生活不能，從而導(dǎo)致夫妻感情徹底破裂。在審判實踐中，對于情節(jié)較輕，一貫表現(xiàn)尚可的，應(yīng)促其悔改，爭取和好。如無過錯方對感情和婚姻已失去信心，確無和好可能的，應(yīng)認為離婚的條件已基本成就。

第十五條因分居而主張離婚的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)舉證證明：

(一)夫妻雙方因感情不和而分居已滿兩年;

(二)夫妻關(guān)系確無和好可能。

[說明]

分居是指夫妻未共同生活，互不履行夫妻之間的權(quán)利與義務(wù)，夫妻關(guān)系已名存實亡。分居的原因必須是夫妻感情不和，而不是工作、學(xué)習(xí)等原因客觀上造成夫妻分居，而且分居期限必須滿兩年。如果雙方因感情不合分居滿兩年的，一方堅持要求離婚，并經(jīng)調(diào)解和好無望的，應(yīng)視為確無和好可能。

第十六條因宣告失蹤而主張離婚的，當(dāng)事人應(yīng)舉證證明對方已被宣告失蹤。

[說明]

根據(jù)《民法通則》的相關(guān)規(guī)定，從配偶一方離開家庭住所且與家庭無通訊聯(lián)系之時起算，下落不明滿兩年的，法院依其利害關(guān)系人的申請，經(jīng)公告查找確無下落的，即可宣告失蹤人失蹤。夫妻一方失蹤，客觀上已不能履行對家庭、子女和配偶的責(zé)任，婚姻關(guān)系已名存實亡，對其配偶提出的離婚請求，由于只處理離婚問題，而無法涉及財產(chǎn)分割及子女撫養(yǎng)，故一般應(yīng)判決準予離婚。

第十七條依婚姻法對軍婚特殊保護的規(guī)定而對解除婚姻關(guān)系的主張?zhí)岢隹罐q的，應(yīng)舉證證明：

(一)提出抗辯一方為現(xiàn)役軍人;

(二)主張解除婚姻關(guān)系一方不是現(xiàn)役軍人;

(三)提出抗辯一方不存在法定的重大過錯。

[說明]

根據(jù)婚姻法的規(guī)定，在軍人無重大過錯的情況下，非經(jīng)軍人同意，法院不得判決解除軍人婚姻。因此，現(xiàn)役軍人可以據(jù)此提出不同意解除婚姻關(guān)系的抗辯。在審理此類案件時，法院要考慮下列情形：(1)一方為現(xiàn)役軍人，即提出抗辯一方是在中國人民解放軍服現(xiàn)役、具有軍籍的干部與戰(zhàn)士，包括中國人民武裝警察部隊的干部與戰(zhàn)士。在軍隊工作未取得軍籍的人員及退役、復(fù)員和轉(zhuǎn)業(yè)人員不屬于此范圍;(2)現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚，是指非軍人配偶向現(xiàn)役軍人提出離婚，但雙方均為現(xiàn)役軍人或現(xiàn)役軍人向非軍人配偶方提出離婚的，不受此限;(3)現(xiàn)役軍人沒有法定的重大過錯情節(jié)。根據(jù)婚姻法及司法解釋，軍人一方有重大過錯，是指重婚或與他人婚外同居;實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員;有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改;其他重大過錯導(dǎo)致夫妻感情破裂的行為。

第十八條依婚姻法對女方的特殊保護規(guī)定而提出不同意解除婚姻關(guān)系抗辯的，應(yīng)當(dāng)舉證證明：

(一)解除婚姻關(guān)系主張的提出是在女方懷孕、分娩或中止妊娠等特定時期內(nèi);

(二)不存在法院確有必要受理男方的離婚請求的情況。

[說明]

(1)?婚姻法根據(jù)保護婦女兒童合法權(quán)益的原則，規(guī)定對懷孕期間和分娩后、墮胎后的婦女，在一定時間內(nèi)男方不得提出離婚請求。適用該規(guī)定，應(yīng)考慮以下幾個條件：?(1)男方提出離婚請求時，女方是在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后的6個月內(nèi)的期間之內(nèi);(2)限制的主體只能是男方，即女方在此期間提出離婚的或雙方自愿離婚的，不受限制;(3)限制的權(quán)利是男方的訴權(quán)，而不是剝奪其訴權(quán)，期限一旦屆滿，其離婚訴權(quán)自行恢復(fù);(4)在特殊情況下，如法院認為確有必要的，仍然可以受理男方的離婚訴訟。所謂"確有必要"，一般是指男方提出離婚是因為雙方確有不能繼續(xù)共同生活的重大、緊迫的事由，男方堅持要求離婚，如不及時受理，會造成矛盾激化，甚至危及生命安全。此時，法院可受理男方的離婚請求，但是否準予離婚。仍應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定作出處理。

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