案情回放

2014年7月17日，廣東港宏律師事務(wù)所劉彥林律師在廣州番禺區(qū)律師顧問團市橋街道法律服務(wù)入社區(qū)時，接待了一位六旬老人，該老人姓劉，65歲，現(xiàn)有兩個兒子，均已成年組建家庭，老人身患高血壓多年，近段時間，因血壓驟長，擔(dān)心那天不測，恐身故后，子女在繼承財產(chǎn)時，引起家庭糾紛，所以希望在生前立個遺囑，故向律師咨詢。

律師說法

律師認(rèn)為，為避免老人在身故后，在子女繼承遺產(chǎn)時出現(xiàn)糾紛，導(dǎo)致家庭成員關(guān)系緊張，如果父母健在，并且能在生前立下遺囑，對身故后的個人財產(chǎn)做出安排，有利于維護家庭的和睦，也為子女在繼承遺產(chǎn)時提供了依據(jù)，避免爭議。本案中劉氏老人的做法值得肯定，也為老人家具有這種法律風(fēng)險意識值得贊賞，但辦理遺囑過程中也存在風(fēng)險需要引起重視。

一、遺囑人通過遺囑的方式處分財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)是歸屬個人的合法財產(chǎn)

(一)先分割夫妻共同共有的財產(chǎn)

根據(jù)《繼承法》第十六的規(guī)定，公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產(chǎn)，并可以指定遺囑執(zhí)行人。如果配偶健在，根據(jù)該法第二十六條第一款的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的共同所有的財產(chǎn)，除有約定的以外，如果分割遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)先將共同所有的財產(chǎn)的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產(chǎn)。所以在遺囑人在立遺囑時，應(yīng)當(dāng)首先將夫妻財產(chǎn)進行分割，分出屬于配偶的財產(chǎn)。

哪些是夫妻共同財產(chǎn)?哪些屬于夫妻個人財產(chǎn)?根據(jù)《婚姻法》第十九條的規(guī)定，夫妻雙方可以書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。如果沒有書面約定的應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律規(guī)定分割。根據(jù)《婚姻法》第十七條的規(guī)定，　夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：(一)工資、獎金;(二)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益;(三)知識產(chǎn)權(quán)的收益;(四)繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第十八條第三項規(guī)定的除外;(五)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)。另根據(jù)《婚姻法》第第十八條的規(guī)定也對屬于夫妻一方個人財產(chǎn)進行了明確，其中有下列之一的為夫妻一方的財產(chǎn)：(一)一方的婚前財產(chǎn);(二)一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費、殘疾人生活補助費等費用;(三)遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn);(四)一方專用的生活用品;(五)其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。

綜上，在遺囑人立遺囑時首先需要明確夫妻雙方財產(chǎn)是否有約定，有約定依約定，無約定依法定，對夫妻雙方的共同財產(chǎn)進行分割，而后將屬于個人財產(chǎn)作為遺產(chǎn)進行安排。

如果一方配偶已過世，不再分析。老人有權(quán)進行處分，不存在夫妻財產(chǎn)分割的情況。

(二)分割屬于家庭其他成員的財產(chǎn)

如果家庭成員不是一個，家庭財產(chǎn)是家庭成員共同生活，創(chuàng)造的財富積累，遺囑人在立遺囑時，應(yīng)當(dāng)對家庭共同共有的財產(chǎn)進行處理，先將其他家庭成員的財產(chǎn)剔除，根據(jù)《繼承法》第二十六第二款規(guī)定，遺產(chǎn)在家庭共有財產(chǎn)之中的，遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)先分出他人的財產(chǎn)。

根據(jù)《物權(quán)法》第九十五條的規(guī)定，共同共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)共同享有所有權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》第十七條的規(guī)定，處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。每個家庭成員對共同共有財產(chǎn)均享有所有權(quán)，如無約定或未經(jīng)其他共有人同意，無權(quán)進行單獨處分。所以遺囑人在立遺囑時應(yīng)當(dāng)注意對家庭成員共同共有的財產(chǎn)進行分割，否則，根據(jù)《物權(quán)法》第九十九的規(guī)定，因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。

二、遺囑人須具備完全民事行為能力人的主體要求

遺囑人遺囑的內(nèi)容必須是遺囑人的真實意思表示，根據(jù)《繼承法》第二十二的規(guī)定，無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效。法律明確規(guī)定將兩種情況的遺囑人所立遺囑的法律效力予以否定，第一、無行為能力人，根據(jù)《民法通則》第十二條和第十三條的規(guī)定，十周歲以下的未成年是無行為能力人，雖然達(dá)到完全民事行為能力年齡但是不能辯認(rèn)自己行為的精神病人也是無行為能力人，如不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人屬于限制行為能力人。雖然《民法通則》第十三條第二款的規(guī)定，限制民事行為能力人，可以進行與他的精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動，但是《繼承法》已經(jīng)明確排除限制行為能力人立遺囑的法律效力，根據(jù)《立法法》第八十三的規(guī)定，對于遺產(chǎn)繼承應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《繼承法》。所以遺囑人的主體要件一定要滿足。

三、經(jīng)公證后的遺囑，風(fēng)險最小

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第九條第(六)項，已為有效公證文書證明的事項是不需要當(dāng)事人另行舉證證明的，也就是說經(jīng)過公證的事實，公證書具有直接證明力，而無需當(dāng)事人再另行承擔(dān)舉證責(zé)任，但對方當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻除外。

根據(jù)《繼承法》第二十條的規(guī)定，經(jīng)過公證后的遺囑，是不能變更或撤銷的。可見，經(jīng)公證后的遺囑，未經(jīng)法定程序撤銷，公證書自作出之日起即產(chǎn)生法律效力。

并非法律強制性規(guī)定，由遺囑人選擇，為避免遺囑人身故后，與遺產(chǎn)繼承有關(guān)的家庭成員或需要遺產(chǎn)幫助，并且生前一直由遺囑人照顧的其他被扶養(yǎng)人，對遺囑真實性提出異議無法執(zhí)行，致使遺囑的目的不能實現(xiàn)，所以律師建議，遺囑人在立遺囑時遺囑人持相關(guān)證明材料，并與遺囑有關(guān)的成員到公證處辦理遺囑公證，降低法律風(fēng)險。