婚姻是兩性結(jié)合的社會形式，忠實義務(wù)是婚姻關(guān)系最重要的基礎(chǔ)，夫妻間恪守貞操的純潔性不僅是傳統(tǒng)道德，更是社會法律的要求。

當(dāng)下，“婚外情”已經(jīng)成為影響夫妻感情和家庭穩(wěn)定的最大殺手，從東城法院近兩年受理的離婚案件來看，因夫妻一方出軌導(dǎo)致夫妻感情被破裂而解除婚姻關(guān)系的案件占到了整個離婚案件數(shù)量的一半以上，這其中絕大多數(shù)是男性出軌。出于心理或者實際利益方面的考慮，受害方、尤其是女性都會想方設(shè)法地獲取背叛方“不忠”的證據(jù)，甚至不惜本錢雇傭私家偵探、調(diào)查公司去取證。對于這些背叛婚姻的“不忠”證據(jù)，法官在案件審理中會如何認(rèn)定呢?

案例1：

段女士和古先生大學(xué)畢業(yè)后走入婚姻殿堂，后古先生申請赴英國留學(xué)，段女士留在國內(nèi)就業(yè)。留學(xué)期間古先生曾回國探親，但據(jù)段女士陳述：在回國的小一個月里，古先生并未回家而是住在酒店里，他與一位女同學(xué)曾某同天簽證、搭同一航班回京，段女士在打聽到酒店地址后曾在夜里十二點(diǎn)多去“捉奸”，并報了警，房門打開后，曾某確在房間內(nèi)，但無衣冠不整。古先生辯稱：回國未回家是因為他當(dāng)時與妻子正處于冷戰(zhàn)，并且他有重要的投資項目要談，時間安排得很滿，而當(dāng)天他與曾某在只是在房間談事情。法庭上，段女士堅持認(rèn)為：能夠形成一個證據(jù)鏈證明古先生的出軌行為，作為過錯方，古先生應(yīng)該少分財產(chǎn)并給予她精神損害賠償。

法官視點(diǎn)：

在沒有直接證據(jù)的情況下，證據(jù)鏈的形成與采信必須嚴(yán)謹(jǐn)，要符合邏輯推理和日常生活經(jīng)驗。段女士提供的證據(jù)只是自己的一種推測，在沒有其他證據(jù)佐證的情況下，現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定古先生與婚外異性有不正當(dāng)關(guān)系，是過錯方，段女士的訴訟主張未被支持。

案例2：

陳女士和熊先生從外地來北京打拼，經(jīng)營一家小旅店，收入可觀。一次陳女士發(fā)現(xiàn)旅店的現(xiàn)金流水帳目不對，細(xì)問服務(wù)員，才知是被丈夫支走了。她暗自跟蹤丈夫，發(fā)現(xiàn)熊先生竟然背著自己和一個女孩約會，在崇文門新世界商場附近消費(fèi)，她用照相機(jī)拍攝了大量倆人在商場、餐廳搭肩、摟抱等照片，在法庭上出示，據(jù)此認(rèn)為熊先生出軌，要求離婚并多分夫妻財產(chǎn)。

法官視點(diǎn)：

從取證方式來看，陳女士在公共場所拍攝兩人的活動照片是合法的，但從照片內(nèi)容看來，只能證明熊先生與婚外異性關(guān)系親密，交往中舉止行為不適當(dāng)，但根據(jù)照片不能直接認(rèn)定熊先生是背叛婚姻的過錯方，法官在法庭上對熊先生的行為進(jìn)行了批評，雙方都同意以離婚，夫妻財產(chǎn)最終平分。

案例3：

張女士在一家外企供職，由于工作關(guān)系需要經(jīng)常出國，一次偶然的飛機(jī)誤點(diǎn)讓她發(fā)現(xiàn)了丈夫劉某婚外情的跡象。為了拿到確實證據(jù)，她在家里安裝了攝像頭，將劉某帶情人回家親熱及發(fā)生關(guān)系的場面都記錄下來。法庭上，劉某始終態(tài)度強(qiáng)硬，堅持不離婚，張女士要求離婚，并認(rèn)為劉某是過錯方，應(yīng)該少分甚至不分財產(chǎn)。

法官視點(diǎn)：

張女士在自己家中取證，取證中未對第三人進(jìn)行人身傷害，該證據(jù)的取得合法，該證據(jù)能夠證明劉某與婚外異性發(fā)生了不正當(dāng)兩性關(guān)系，雖然劉某不同意離婚，但根據(jù)錄像證據(jù)能夠認(rèn)定夫妻關(guān)系破裂，法院判決離婚，并且劉某行為作為過錯方，夫妻財產(chǎn)按照男四女六進(jìn)行分割。

案例4：

裴女士與丈夫江某婚后感情一般，江某后認(rèn)識一女王某，并交往過密，兩人經(jīng)常通過QQ聊天，江某將聊天記錄拷貝在電腦上，后被裴女士獲取，這些聊天記錄對兩人的交往細(xì)節(jié)和不正當(dāng)關(guān)系都有記載。庭審中江某承認(rèn)該QQ聊天記錄是事實。

法官視點(diǎn)：

相對與案例3中的錄像，QQ聊天記錄從證據(jù)分類上屬于傳來證據(jù)和間接證據(jù)，證明力弱于原始證據(jù)和直接證據(jù)。但由于江某承認(rèn)該聊天記錄內(nèi)容的事實，所以法院認(rèn)為根據(jù)該聊天記錄可以認(rèn)定江某與婚外異性發(fā)生并持有不正當(dāng)關(guān)系的事實。由此判決離婚，在夫妻共同財產(chǎn)分割上照顧無過錯方，對裴女士酌情進(jìn)行了多分。

案例5：

童女士是一位外派記者，一年中大部分時間都在外地工作，其丈夫黃某與一女子發(fā)生婚外情，倆人經(jīng)常在一起，發(fā)展到后來黃某索性搬到該女子的住處，一住就是幾個月。童女士回京后向該女子所住小區(qū)停車場的管理員和電梯管理員取證，兩人幾乎每天都一起出門一起回“家”，其行為舉止在外人看來就是夫妻。童女士提出離婚，并向過錯方黃某提出了離婚精神損害賠償。

法官視點(diǎn)：

根據(jù)停車場和電梯管理員的證人證言，可以認(rèn)定黃某的行為構(gòu)成了《婚姻法》第46條第二款規(guī)定的“有配偶者與他人同居的”情形，判決二人離婚，且過錯方黃某向無過錯方童女士支付離婚精神損害賠償6萬元。

問題一：偷拍偷錄或私自拍錄的證據(jù)能被法院認(rèn)可嗎?

實踐中，婚外情的取證是一個難點(diǎn)，特別是要證明配偶與第三者同居更是難上加難。物業(yè)公司為維護(hù)業(yè)主隱私，往往守口如瓶。鄰居、旁人怕惹事生非，也不管他人閑事。即使在某個時間和場合拍到了照片甚至錄了音錄了像，也很難甚至不能被法院認(rèn)定是“持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住”。此外，通話記錄、手機(jī)短信、網(wǎng)絡(luò)郵件、QQ聊天記錄等除非對方當(dāng)事人自認(rèn)，否則即便獲取了相關(guān)內(nèi)容，也會因為難以核實通話或聊天人的身份而不能被法院采信。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條，以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。因此，證據(jù)的合法性認(rèn)定關(guān)鍵在于是否侵害了他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定。據(jù)此，未經(jīng)他人同意侵入他人住宅屬于侵權(quán)行為，取證不具有合法性;而在自己家里取證是可以的，但如果證據(jù)獲取中對第三人進(jìn)行傷害，則又構(gòu)成侵權(quán)行為;還有在自己家中安裝錄音錄象設(shè)備，不構(gòu)成侵權(quán);但如果安放在別人的辦公室、住宅或旅店等地則不具備合法性;再有在公共場所拍攝倆人活動的照片是可以的，但如果通過非法手段在第三人居室內(nèi)獲取的親昵照片就不具有合法性。

問題二：法院如何認(rèn)定“夫妻感情破裂”?

實踐中，一方以對方出軌導(dǎo)致夫妻感情破裂為由要求離婚的案件可謂形形色色：有夫妻間缺乏信任，僅憑自己的懷疑無端猜測的;有一方行為不檢點(diǎn)，與其他異性言談舉止親昵甚至?xí)崦粒率蛊拮踊蛘煞虿粷M，影響夫妻感情的;有的是與婚外異性偶然發(fā)生不正當(dāng)兩性關(guān)系，如一夜情;有的則形成情人關(guān)系，長期保持不正當(dāng)關(guān)系;還有的是與婚外異性同居生活等等。

面對當(dāng)事人提出的離婚訴求，法院必須先進(jìn)行調(diào)解，如果調(diào)解無效，在查明感情確已破裂后，法院才準(zhǔn)予離婚?！胺蚱薷星槠屏选笔菧?zhǔn)予離婚的法定條件和基本原則。我國《婚姻法》第32條用列舉的方式規(guī)定下列情形屬于“感情破裂”，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：(一)重婚或有配偶者與他人同居的;(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(三)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;(四)因感情不和分居滿二年的?？紤]到“感情破裂”不是法律概念，對它的判斷標(biāo)準(zhǔn)需要綜合社會觀念和當(dāng)事人主觀認(rèn)識。所以“應(yīng)準(zhǔn)予離婚的情形”還有一個兜底條款，即(五)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。實踐中，法院對于其他情形中因為“出軌”問題提出離婚的把握是，夫妻一方是否違反了恪守貞操之純潔性的義務(wù)，因為“忠實義務(wù)”是婚姻關(guān)系最重要的基礎(chǔ)，動搖了這個基礎(chǔ)，夫妻間身份的純正和情感專一就會遭受損害，夫妻雙方正常的感情自然也隨之破裂。

當(dāng)然實踐中的情況更復(fù)雜，有的人感情潔癖，對專一性要求極高，一條言辭過分一點(diǎn)的短信或是同事外出游玩搭肩合影都會引家里的起軒然大波，甚至起訴離婚，法院在調(diào)解無效的情況下一般會駁回其離婚訴請。還有的丈夫出軌甚至還有私生子，妻子卻堅持不離婚，動機(jī)也不同，有的是割舍不下多年的夫妻感情，有的是在財產(chǎn)分配上協(xié)商無果故意拖延等等，這種情形法院的判斷標(biāo)準(zhǔn)還是感情是否破裂，而不是一方當(dāng)事人是否與過錯，因為婚姻自由包括結(jié)婚自由和離婚自由，不能因為當(dāng)事人有過錯就剝奪法律賦予的婚姻自由的權(quán)利。

問題三：如何對婚姻無過錯方進(jìn)行救濟(jì)?

離婚救濟(jì)理念于2001年由《婚姻法》引入，具體包括離婚后財產(chǎn)分割、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、適當(dāng)幫助、離婚損害賠償等。實踐中，關(guān)于離婚后財產(chǎn)分割，法官一般做法是根據(jù)具體案情，在對與婚外異性確有不正當(dāng)關(guān)系導(dǎo)致夫妻感情破裂的事實依法進(jìn)行認(rèn)定后，在夫妻共同財產(chǎn)分割上對無過錯方酌情適當(dāng)多分。

對于《婚姻法》中規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和適當(dāng)幫助條款，司法實踐中適用較少。《婚姻法》第40條規(guī)定：夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。目前夫妻間適用分別財產(chǎn)制的非常之少，而離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償卻以分別財產(chǎn)制作為適用條件，此規(guī)定顯得超前?！痘橐龇ā返?0條規(guī)定：離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。這條在司法實踐中應(yīng)用效果也不甚明顯，因為根據(jù)婚姻法解釋“生活困難”是指絕對困難，指離婚后無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏降那闆r。實務(wù)中雖然說離婚破財，有的當(dāng)事人會因為婚姻關(guān)系的解除導(dǎo)致生活水平的下降，但一般不會達(dá)到需要法律救濟(jì)的程度;并且如何以住房形式進(jìn)行幫助、幫助到什么程度這些實際具體的問題，在司法審判中也限制了法官對該條文的適用。

離婚損害賠償制度通過對無過錯方給予經(jīng)濟(jì)賠償，懲罰另一方過錯的同時，也間接保障了離婚后無過錯方的生活。但實踐中常會遭遇到舉證困難的問題，要用合法手段獲得足以證明具有很大隱蔽性的案件事實的證據(jù)極其不易，因此得到法院支持的案件數(shù)量寥寥無幾。此外該制度在立法上只規(guī)定了四種情形導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(一)重婚的;(二)有配偶者與他人同居的;(三)實施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。實踐中，因配偶一方與婚外異性長期通奸、生育非婚子女甚至存在同性戀行為，導(dǎo)致離婚的并不少見，這些情形也對婚姻關(guān)系中無過錯方造成了極大的精神打擊，但限于現(xiàn)行法律規(guī)定，受害者卻無法通過要求過錯方的損害賠償來彌補(bǔ)自己的損失和創(chuàng)傷，更不能讓婚姻過錯方受到必要的懲罰——這顯然不符合公平和正義原則，更不利于家庭和社會的穩(wěn)定。這還需要進(jìn)一步完善相關(guān)立法工作，以便更好地維護(hù)因其他情形而受損害合法權(quán)益，彰顯法律的公平和正義。