破產(chǎn)的概念。

我們通常所用的“破產(chǎn)”一詞，實際上有兩種含義：一是指客觀狀態(tài)，二是指法律程序。作為第一種含義上的“破產(chǎn)”是指債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的客觀事實狀態(tài)，它主要用于描述債務(wù)人的經(jīng)濟(jì)狀況。第二種含義上的破產(chǎn)，是指法院根據(jù)當(dāng)事人的申請，對不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人所進(jìn)行的一種特別程序，正如學(xué)者所指出的，破產(chǎn)乃是債務(wù)人在經(jīng)濟(jì)上發(fā)生困難，無法以其清償能力對全部債權(quán)人的債權(quán)為清償時，為解決此種困難狀態(tài)，利用法律上的方法，強(qiáng)制將全部財產(chǎn)依一定程序為變價進(jìn)行公平分配，使全部債權(quán)人滿足其債權(quán)為目的的一般執(zhí)行程序。

本文所用的“破產(chǎn)”一詞是在第二種含義使用的。關(guān)于破產(chǎn)程序的開始，理論界有兩種傾向觀點：一是破產(chǎn)程序的受理開始主義，一是宣告開始主義。所謂破產(chǎn)程序的受理開始主義，是指破產(chǎn)程序以法院受理破產(chǎn)案件為標(biāo)志，而不論是否對債務(wù)人宣告破產(chǎn)。按照這種立法體例，破產(chǎn)程序一般包括受理程序、審理程序、宣告程序和清算分配程序。所謂宣告開始主義，是指破產(chǎn)程序的開始以對債務(wù)人的破產(chǎn)宣告為標(biāo)志，在沒有對債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)宣告前，破產(chǎn)程序并沒有開始。本文贊同第一種觀點，同時認(rèn)同破產(chǎn)程序一般包括受理程序、審理程序、宣告程序和清算分配程序。筆者試探僅就破產(chǎn)申請的受理程序略陳管見，供理論研究和司法實踐參考。

一、破產(chǎn)申請?zhí)岢?/p>

破產(chǎn)申請人-債權(quán)人或債務(wù)人，不存在依職權(quán)申請的例外。筆者認(rèn)為，破產(chǎn)是債務(wù)人或債權(quán)人利用法律上的方法，強(qiáng)制將債務(wù)人的財產(chǎn)依一定程序為變價，然后公平分配給債權(quán)人，從而使債務(wù)人從擺脫債務(wù)危機(jī)，達(dá)到自身債務(wù)歸于消滅的一種債權(quán)債務(wù)清理的特別程序。破產(chǎn)法的性質(zhì)是私法，私法中一項重要原則就是當(dāng)事人的意思自治原則。債務(wù)人是否通過破產(chǎn)程序清理債權(quán)債務(wù)，由債的主體雙方即債權(quán)人和債務(wù)人作出意思表示，不為他人所干涉，他人也無權(quán)干涉。

(1)債務(wù)人申請

債務(wù)人申請的基礎(chǔ)

債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的基礎(chǔ)有二：其一是債務(wù)人具有申請破產(chǎn)的原動力。這是因為現(xiàn)代破產(chǎn)法規(guī)定了債務(wù)人的免責(zé)制度，這是對債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的有利激勵。一個誠實的債務(wù)人可以通過破產(chǎn)程序而獲得免責(zé)的優(yōu)惠，從而擺脫債務(wù)危機(jī)。正是這種有利的激勵使得更多的債務(wù)人產(chǎn)生了申請破產(chǎn)的原動力。但是，從根本上說，這種制度也間接地保護(hù)了債權(quán)人的利益。其二是，債務(wù)人具有申請破產(chǎn)的有利條件-債務(wù)人最了解自己的財產(chǎn)狀況和清償能力。在一般情況下，債務(wù)人的財產(chǎn)狀況是不向社會公開的，債權(quán)人很難了解債務(wù)人的經(jīng)營情況和財產(chǎn)狀況，所以債權(quán)人很難適時地提出破產(chǎn)申請?，F(xiàn)代破產(chǎn)法正是使得這兩種基礎(chǔ)進(jìn)行有機(jī)的結(jié)合，以適時地開始破產(chǎn)程序，從而保護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人及社會經(jīng)濟(jì)秩序，而這種結(jié)合是通過免責(zé)機(jī)制來實現(xiàn)的，只有適當(dāng)?shù)拿庳?zé)制度，才能使得債務(wù)人具有適時申請破產(chǎn)的積極性，所以，在世界各國，90%以上的破產(chǎn)案件是由債務(wù)人而非債權(quán)人提出的。

債務(wù)人申請是其權(quán)利或義務(wù)。

從一個側(cè)面看，由于破產(chǎn)程序能夠給債務(wù)人帶來免責(zé)的優(yōu)惠，所以，申請破產(chǎn)是其權(quán)利。但從另一個側(cè)面看，由于債務(wù)人，特別是商法人或商自然人是社會經(jīng)濟(jì)聯(lián)系中的一環(huán)，故又涉及社會利益，所以，有的國家規(guī)定破產(chǎn)申請是債務(wù)人的一項義務(wù)。例如根據(jù)法國破產(chǎn)法的規(guī)定，不得不停止支付的債務(wù)人應(yīng)在15天內(nèi)向法院申請開始破產(chǎn)程序。[2]我國臺灣地區(qū)民法典第35第和公司法第89條、115條、108條、第113條等分別規(guī)定了法人的董事、公司清算人的破產(chǎn)申請義務(wù)。從我國目前的立法上看，僅僅《公司法》第196條規(guī)定了公司清算人的破產(chǎn)申請義務(wù)，而其他法人董事等無此義務(wù)。筆者認(rèn)為，為了更加重視對社會利益的保護(hù)，破產(chǎn)法應(yīng)當(dāng)規(guī)定企業(yè)法定代表人在企業(yè)具有破產(chǎn)原因時的破產(chǎn)申請義務(wù)。